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Chapter_1

刑法彩色笔记（分则编）①

罪刑各论概说

一、罪状：

简单罪状仅写出犯罪名称，没有具体描述犯罪特征。例如，刑法第232条中的“故意杀人的”，第233条的“过失致人死亡的”等等，都是简单罪状。之所以采取简单罪状的方式，往往是因为这些犯罪的特征为众人所知、勿需具体描述。简单罪状的特点是，简单概括，避免繁琐。

叙明罪状的特点，是在罪刑规范中对具体犯罪的构成特征作了详细的描述。例如，刑法第305条规定：“在刑事诉讼中，证人、鉴定人、记录入、翻译人对与案件有重要关系的情节，故意作虚假证明、鉴定、记录、翻译，意图陷害他人或者隐匿罪证的，处三年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。”它对伪证罪的主体要件、客观要件与主观要件都作了较为详细的描述，属于叙明罪状。之所以采取叙明罪状的方式，常常是因为这些犯罪的构成特征具有特殊性，不为一般人所知，也难以从总则的规定中予以把握，需要作详细规定。叙明罪状的特点是，要件明确，避免歧义。

引证罪状表现为引用刑法的其他条款来说明和确定某一犯罪的构成特征。如刑法第124条第1款规定了破坏广播电视设施、公用电信设施罪的罪状与法定刑，其第2款规定：“过失犯前款罪的，处三年以上七年以下有期徒刑……。”该款便是引用第1款的罪状，来说明和确定过失破坏广播电视设施、公用电信设施罪的罪状。之所以采取引证罪状的方式，是因为某些犯罪的特征在刑法条文中已有规定，勿需重复描述。引证罪状的特点是，条文简练，避免重复。

空白罪状没有具体说明某一犯罪的构成特征，但指明了必须参照的其他法律、法令，规定空白罪状的法条也称为空白刑法或白地刑法。从它没有具体说明犯罪的构成特征来说，是空白罪状；从它指明了必须参照的法律、法令而言，是参见罪状。不过，我国的刑法分则中，没有典型的空白罪状，因为被称为空白罪状的条文，在指明了参照法规的同时，也描述了部分构成要件要素。例如，刑法第345条第2款规定：“违反森林法的规定，滥伐森林或者其他林木，数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金。”其中的罪状便属于空白罪状。之所以采用空白罪状的方式，是因为这些犯罪首先以触犯其他法规为前提，行为的具体特征在其他法规中已有规定，刑法条文又难以作简短表述。空白罪状的特点是，参照其他法规，避免复杂表述。(空白罪状属于开放型罪状，容易导致罪行的不确定性，进而违反罪刑法定原则)；

二、罪名：

1、类罪名与具体罪名

类罪名是某一类犯罪的总名称。在我国刑法中，类罪名是以犯罪的同类客体(或同类法益)为标准进行概括的，共有十个类罪名，如危害国家安全罪、危害公共安全罪、破坏社会主义市场经济秩序罪等等。类罪名之下，包括了具有该类性质的所有具体罪名。因此，理解类罪名有助于理解该类具体犯罪的性质。在刑法分则中，类罪名是章的标题，没有具体的罪状与法定刑，刑法对其犯罪构成也没有明确规定。但刑法理论仍然能够根据其性质，抽象出其犯罪构成要件，形成类罪的犯罪构成。所以，理解类罪名，也有利于理解该类具体犯罪的构成要件。由于现实中的犯罪都是具体的，故类罪名不能成为定罪得以引用的根据，不能根据类罪名定罪。

具体罪名是各种具体犯罪的名称。每个具体罪名都有其定义、构成要件与法定刑。如刑法第263条规定的抢劫罪、第258条规定的重婚罪等，都是具体罪名，它们都有其构成要件与法定刑。这种规定具体罪名与法定刑的分则规范，是典型的罪刑规范。具体罪名是定罪时得以引用的罪名，即只能根据具体罪名定罪。

事实上，还可能存在一种介于类罪名与具体罪名之间的罪名(可谓小类罪名)，如刑法分则第三章与第六章的类罪名之下，分别存在若干小类罪名。刑法理论也可以将类罪名之下的具体罪名进行分类，形成小类罪名，如将刑法分则第四章的具体犯罪分为侵犯公民人身权利罪、侵犯公民民主权利罪与侵犯公民其他权利罪，如此等等。

2．单一罪名与选择罪名、概括罪名

单一罪名，是指所包含的犯罪构成的具体内容单一，只能反映一个犯罪行为，不能分解拆开使用的罪名。例如，故意杀人罪、故意伤害罪、非法捕捞水产品罪等，它们所表示的是具体犯罪行为，不可能对它们进行分解。行为触犯一个单一罪名的，没有疑问地构成一罪。我国刑法分则中的大部分罪名是单一罪名。

选择罪名，是指所包含的犯罪构成的具体内容复杂，反映出多种犯罪行为，既可概括使用，也可分解拆开使用的罪名。例如，拐卖妇女、儿童罪，它是一个罪名，但它包括了拐卖妇女的行为与拐卖儿童的行为，于是可以分解为二个罪名。当行为人只拐卖妇女时，定拐卖妇女罪；当行为人拐卖儿童时，定拐卖儿童罪；当行为人既拐卖妇女、又拐卖儿童时，定拐卖妇女、儿童罪，不实行数罪并罚。选择罪名大致分以下三种情况：第一是行为选择，即罪名中包括了多种行为，因而形成选择罪名。如引诱、容留、介绍卖淫罪，包括了三种行为，可以分解成多个罪名。第二是对象选择，即罪名中包括了多种对象，因而形成选择罪名，如上述拐卖妇女、儿童罪。第三是行为与对象同时选择，即罪名中包括了多种行为与多种对象，因而形成选择罪名。如非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪，包括五种行为和三种对象，可以分解成诸多罪名。选择罪名的特点是可以包括许多具体犯罪，又避免具体罪名繁杂。

概括罪名是指其包含的犯罪构成的具体内容复杂，反映出多种犯罪行为，但只能概括使用，不能分解拆开使用的罪名。如信用卡诈骗罪，包括了使用伪造的信用卡、使用作废的信用卡、冒用他人信用卡、恶意透支四种行为。不管行为人是实施其中一种还是数种行为，都定信用卡诈骗罪。例如，行为人只是恶意透支的，定信用卡诈骗罪，而不是定恶意透支罪；行为人实施了上述几种行为时，仍定信用卡诈骗罪，也不实行数罪并罚。由此可见，概括罪名是介于单一罪名与选择罪名之间的一种罪名。从罪名本身没有选择余地的角度来看，它具有单一罪名的特点；但从其包含了多种行为，只实施其中之一就构成犯罪而言，它具有选择罪名的特点。（选择性罪名适用：无需数罪并罚。但要注意并列罪名和选择罪名的区别）

三、法定刑：

1．绝对不确定的法定刑

绝对不确定的法定刑，是指在条文中不规定刑种与刑度，只笼统规定对某种犯罪应予惩处。如对具体犯罪只规定“依法制裁”、“依法严惩”、“依法追究刑事责任”等，至于如何具体处刑，完全由审判机关决定。这种法定刑没有统一的量刑幅度，实际上没有提供处刑标准，不利于贯彻罪刑相适应的原则，也不利于法制的统一。设立、承认绝对不确定的法定刑，与法治相抵触。在实行罪刑法定原则的前提下，不得承认绝对不确定的法定刑；易言之，当刑法只是规定对某种行为依法追究刑事责任，而事实上没有规定法定刑，也没有可以援引的法定刑时，对该行为不得以犯罪论处。所以，我国刑法没有规定这种法定刑。

2．绝对确定的法定刑

绝对确定的法定刑，是指在条文中只规定单一的刑种与固定的刑度。这种法定刑缺乏灵活性，司法机关没有自由裁量的余地，难以针对案件的具体情况判处轻重适当的刑罚，不利于贯彻区别对待的政策。 新刑法规定了少量的绝对确定的法定刑。例如，刑法第121条规定：“以暴力、胁迫或者其他方法劫持航空器的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑；致人重伤、死亡或者使航空器遭受严重破坏的，处死刑。”应当认为，该条后段规定的是绝对确定的法定刑。但是，一方面，它只是针对劫持航空器罪中“致人重伤、死亡或者使航空器遭受严重破坏”的情形而言，并不是针对该种犯罪的所有情形；另一方面，它不是出于对法官的不信任，而是因为立法者认为对劫持航空器并发生上述结果的犯罪，应当而且只能判处死刑(另参见刑法第383条第1款第2项、第239条)。在这个意义上说，它有别于一般意义上的绝对确定的法定刑。

分则条文中带有绝对性刑种的罪名

法定刑立法模式主要为相对确定主义，但同时也存在绝对确定的情形，且为死刑立法，这种情形总体上是非常少见的，在数罪并罚中并罚规则的运用具有决定性的意义。

1、劫持航空器而致人重伤、死亡或者航空器严重破坏的（121条）；

2、绑架罪杀害 被绑架人或者致其死亡的（239条）；

3、拐买妇女、儿童罪、情节特别严重的（240条）；

4、暴动越狱罪、聚众持械劫狱罪的首要分子或积极参加者、情节特别严重的（317条 第2款）；

5、贪污罪、受贿罪，个人贪污、受贿数额达10万元以上、情节特别严重的（385条）。

3．相对确定的法定刑

相对确定的法定刑，是指在条文中规定一定的刑种与刑度，并明确规定最高刑与最低刑。其特点是立法上有确定的刑种与刑度，司法上有具体裁量的余地。这种法定刑适应我国的实际情况，有利于法制的协调统一；适应惩罚犯罪的需要，有利于贯彻区别对待的政策；适应具体犯罪的不同情况，有利于实践罪刑相适应的原则；适应犯罪的危害程度的变化，有利于刑法的相对稳定。由于我国刑法分则通常规定的是相对确定的法定刑，有必要对这种法定刑再作具体分类。

(1)规定最高限度的法定刑。即分则规范只规定刑罚的最高限度，刑罚的最低限度根据刑法总则的规定确定。例如，刑法第433条第1款前段规定：“战时造谣惑众，动摇军心的，处三年以下有期徒刑。”该款只规定了有期徒刑这一刑种，最高刑期为3年。依据刑法总则第45条的规定，有期徒刑的最低期限为6个月。因此，人民法院应在6个月以上3年以下的幅度内裁量刑罚。依照刑法第99条的规定，“以上”、“以下”包括本数。

(2)规定最低限度的法定刑。即分则规范只规定刑罚的最低限度，刑罚的最高限度根据总则规定确定。例如，刑法第295条规定：“传授犯罪方法……情节严重的，处五年以上有期徒刑。”这里也只规定了有期徒刑这一刑种，最低刑期为5年。依据刑法总则第45条的规定，有期徒刑的最高刑期为15年。所以，人民法院应在5年以上15年以下的幅度内裁定刑期。．

(3)规定最高限度与最低限度的法定刑。即分则规范同时规定了刑罚的最高刑期与最低刑期，毋需再根据刑法总则的规定确定最高刑期与最低刑期。例如，刑法第118条规定：“破坏电力、燃气或者其他易燃易爆设备，危害公共安全，尚未造成严重后果的，处三年以上十年以下有期徒刑。”显然，人民法院应在此幅度内决定刑期。

以上三种相对确定的法定刑主要是针对有期徒刑而言，因为死刑与无期徒刑没有刑度问题，拘役、管制以及剥夺政治权利的期限幅度较小，毋需在分则条文中详细规定，直接根据刑法总则规定的期限进行裁量即可。

(4)规定两种以上主刑或者规定两种以上主刑并规定附加刑的法定刑。由于规定了两种以上的主刑，人民法院不仅有刑期的选择权限，而且有刑种的选择权限。在其规定的两种以上的主刑中，对有期徒刑又可分为前述三种情况。例如，刑法第304条规定：“邮政工作人员严重不负责任，故意延误投递邮件，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的，处二年以下有期徒刑或者拘役。”该条规定了两种主刑，对其中的有期徒刑又规定了最高限度。人民法院在量刑时酌情选择其中一种主刑；选定一种主刑后，又根据有关规定确定具体刑期。再如，刑法第275条前段规定：“故意毁坏公私财物，数额较大或者有其他严重情节的，处三年以下有期徒刑、拘役或者罚金。”该条规定了两种主刑和一种附加刑，人民法院在量刑时可以在这三种刑罚中选择其一。由于这种法定刑有可供选择的几种刑罚，故法理上称之为选择法定刑。应当注意的是，许多分则规范虽然规定的刑种相同，但排列顺序有异，如有的规定“处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑”，有的规定“处死刑、无期徒刑或者十年以上有期徒刑”。应当承认二者的差别：前者意味着人民法院在量刑时应首先考虑10年以上有期徒刑，再依次考虑无期徒刑与死刑；后者意味着人民法院在量刑时应首先考虑死刑，再依次考虑无期徒刑与10年以上有期徒刑。当然，这里的“考虑”还应以案情为依据。

4．浮动法定刑

浮动法定刑，也称浮动刑、机动刑，是指法定刑的具体期限或具体数量并非确定，而是根据一定的标准升降不居，处于一种相对不确定的游移状态。如刑法第227条规定，对犯倒卖车票、船票罪的，并处或单处票证价额1倍以上5倍以下罚金。浮动法定刑具有以下特点：(1)只见之于罚金刑，这显然是因为罚金刑的数额可以根据刑法规定的某种事实标准予以确定的缘故。(2)只适用于经济犯罪、财产犯罪，对其他犯罪难以甚至不可能规定浮动法定刑。(3)刑罚(罚金)的具体幅度(数量)要根据案件的一定事实确定。这是浮动法定刑与相对确定法定刑的区别。在刑法规定相对确定的法定刑时，不管案件发生与否，人们可以事先得知刑罚的具体幅度；而刑法规定浮动法定刑时，只有查清了刑法规定的特定事实，才能得知刑罚的具体幅度。所以，浮动法定刑不同于相对确定的法定刑。也必须肯定的是，浮动法定刑与相对确定的法定刑，在既限制司法权力、又允许司法机关根据案件的具体情况进行一定的自由裁量这一实质上，则是相同的。又由于浮动法定刑中的浮动的幅度是相对确定的，在此意义上，也可以认为浮动法定刑属于相对确定的法定刑。

四、注意规定与法律拟制

1、注意规定的概念与特点：

注意规定是在刑法已作相关规定的前提下，提示司法人员注意、以免司法人员忽略的规定。它有两个基本特征：

其一，注意规定的设置，并不改变相关规定的内容，只是对相关规定内容的重申；即使不设置注意规定，也存在相应的法律适用根据(按相关规定处理)。例如，刑法第285条与第286条分别规定了非法侵入计算机信息系统罪与破坏计算机信息系统罪；第287条规定：“利用计算机实施金融诈骗、盗窃、贪污、挪用公款、窃取国家秘密或者其他犯罪的，依照本法的有关规定定罪处罚。”此条即属注意规定，一方面它旨在引起司法人员的注意，对上述利用计算机实施的各种犯罪，应当依照有关金融诈骗、盗窃、贪污、挪用公款等罪的规定定罪处罚；不能因为规定了两种计算机犯罪，便对利用计算机实施的金融诈骗、盗窃、贪污、挪用公款等罪也以计算棚巳罪论处；另一方面，即使没有这一规定，对上述利用计算机实施的各种犯罪，也应当依照刑法的相关规定定罪处罚。可见，注意规定并没有对相关规定做出任何修正与补充。具体而言，刑法第287条的规定，并没有对金融诈骗、盗窃、贪污、挪用公款、窃取国家秘密等罪的构成要件增设特别内容或者减少某种要件。

其二，注意规定只具有提示性，其表述的内容与相关规定的内容完全相同，因而不会导致将原本不符合相关规定的行为也按相关规定论处。换言之，如果注意规定指出：“对A行为应当依甲犯罪论处”，那么，只有当A行为完全符合甲罪的构成要件时，才能将A行为认定为甲罪。例如，刑法第163条前两款规定了公司、企业人员受贿罪，第3款规定，国家工作人员“有前两款行为的，依照本法第三百八十五条、第三百八十六条的规定定罪处罚。”显然，只有当国家工作人员的行为完全符合刑法第385条所规定的受贿罪的构成要件时，才能以受贿罪论处；如果国家工作人员的行为本身不符合刑法第385条的规定，便不得认定为受贿罪。所以，第163条第3款也是注意规定，它不会导致将原本不符合受贿罪要件的行为也认定为受贿罪。

?根据上述两个特征，刑法第183条、第184条、第185条、第198条第4款、第242条第1款、第248条第2款、第272条第2款等均属注意规定。

2、法律拟制的概念与特点

法律拟制(或法定拟制)则不同，其特点是导致将原本不符合某种规定的行为也按照该规定处理。“法学上的拟制是：有意地将明知为不同者，等同视之。……法定拟制的目标通常在于：将针对一构成要件(T1)所作的规定，适用于另一构成要件(T2)。”换言之，在法律拟制的场合，尽管立法者明知T2与T1在事实上并不完全相同，但出于某种目的仍然对T2赋予与T1相同的法律效果，从而指示法律适用者，将T2视为T1的一个事例，对T2适用T1的法律规定。例如，刑法第269条规定：“犯盗窃、诈骗、抢夺罪，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的，依照本法第二百六十三条的规定定罪处罚。”此即法律拟制。因为该条规定的行为(T2)原本并不符合刑法第263条(相关规定)的构成要件(T1)，但第269条对该行为(T2)赋予与抢劫罪(T1)相同的法律效果；如果没有第269条的规定，对上述行为就不能以抢劫罪论处，而只能对前一阶段的行为分别认定为盗窃、诈骗、抢夺罪，对后一阶段的行为视性质与情节认定为故意杀人罪、故意伤害罪，或者仅视为前罪的量刑情节。再如，刑法第267条第2款规定：“携带凶器抢夺的，依照本法第二百六十三条的规定定罪处罚。”携带凶器抢夺(T2)与刑法第263条规定的抢劫罪(T1)在事实上并不完全相同，或者说，携带凶器抢夺的行为原本并不符合抢劫罪的构成要件，但立法者将该行为(T2)赋予与抢劫罪(T1)相同的法律效果。如果没有刑法第267条第2款的法律拟制，对于单纯携带凶器抢夺的行为，只能认定为抢夺罪，而不能认定为抢劫罪。由此可见，法律拟制可谓一种特别规定。”其特别之处在于：即使某种行为原本不符合刑法的相关规定，但在刑法明文规定的特殊条件下也必须按相关规定论处。

3、区分注意规定与法律拟制的意义

区分注意规定与法律拟制的基本意义，在于明确该规定是否修正或补充了相关规定或基本规定，是否导致将不同的行为等同视之。换言之，将某种规定视为法律拟制还是注意规定，会导致适用条件的不同，因而形成不同的认定结论。例如，刑法第247条前段规定了刑讯逼供罪与暴力取证罪；后段规定：“致人伤残、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪从重处罚。”

如果认为本规定属于注意规定，那么，对刑讯逼供或暴力取证行为，以故意杀人罪定罪处罚的条件是，除了要求该行为致人死亡外，还要求行为入主观上具有杀人的故意(本书不赞成此观点)。如果认为本规定属于法律拟制，那么，只要是刑讯逼供或者暴力取证致人死亡的，不管行为人主观上有无杀人故意，都必须认定为故意杀人罪；换言之，尽管该行为原本不符合故意杀人罪的成立条件，但法律仍然赋予其故意杀人罪的法律效果。再如，刑法第382条第3款规定，与国家工作人员、受委托管理、经营国有资产的人员“勾结，伙同贪污的，以共犯论处”。倘若认为该款属于法律拟制，则意味着一般主体参与以特殊身份为要件的犯罪时，原本并不成立共同犯罪；因此，对于一般主体参与以特殊身份为要件的犯罪的，只要没有这种拟制规定，就不得认定为共犯(本书不赞成此观点)；如果说该款只是注意规定，则意味着一般主体参与以特殊身份为要件的犯罪时，根据总则规定原本构成共同犯罪；所以，不管分则条文中有无这一注意规定，对一般主体参与以特殊身份为要件的犯罪的，均应认定为共犯。

五、如何区分刑法分则中规定的犯罪是故意犯罪还是过失犯罪：

韩友谊说：如果实在无法区分一个罪是故意犯罪还是过失犯罪，那么就先假定这个罪是过失犯罪，然后再找分则中其他地方是否规定了与这个罪相对应的故意犯罪，假如其他地方找不到与这个罪的相对应故意犯罪，那么这个罪就就应当是故意犯罪，而不是过失犯罪，因为刑法不可能对一个罪只打击过失犯罪，而却不打击故意犯罪。

第一章 危害国家安全罪

注意：此类罪，必须危害中国的国家安全（领土、主权等）

1、间谍罪：

①、参加间谍组织；

②、接受间谍组织及其代理人的任务；

③、为敌人指示轰击目标（不要求明知敌人是间谍组织，只要明知对象是敌人）

注意：行为人既参加间谍组织，又为境外刺探国家秘密的，只定间谍罪。

2、为境外窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密、情报罪：

①本罪与非法获取国家秘密罪的区别：境外与境内(境外包括港澳台地区)

②本罪与间谍罪的区别：是否明知对方为间谍性质的组织。也就是说想构成此罪，则必须行为人明知不是为间谍组织刺探国家秘密，否则构成间谍罪。

③如果故意将国家秘密泄露给境内人员，则构成故意泄露国家秘密罪；

④法条竞合：如果是军事秘密的，则构成为境外窃取、刺探、收买、非法提供军事秘密罪；

3、另外注意几点：

①资敌罪：要求是“战时”； ―――资敌行为虽为一种帮助行为， 但单独定罪。

②武装叛乱、暴乱罪：叛乱具有叛变或投奔境外的性质，而暴乱则完全是在境内实施的烧杀抢夺等破坏行为。

③叛逃罪：

(1)必须在履行公务期间叛逃。

(2)必须是擅离岗位叛逃，没有离开自己工作岗位的，不可能成为叛逃行为。

(3)必须有叛逃行为：在境内履行公务期间叛逃至境外、在境外履行公务期间叛逃。

(4)叛逃行为必须危害中华人民共和国国家安全，故单纯逃往境外或不回到境内等并不危害国家安全的行为，不成立本罪。至于叛逃行为是否危害国家安全，则应通过考察行为人投奔境外的组织、机构的性质、叛逃的目的与动机、叛逃的方式与手段等进行判断。

(5)主体是国家机关工作人员，以及掌握国家秘密的国家工作人员。因此，国家机关工作人员以外的没有掌握国家秘密的国家工作人员，以及其他一般公民，不能成为本罪主体。

(6)本罪主观上只能是故意，行为人明知自己的叛逃行为会发生危害国家安全的结果，并且希望或者放任这种结果发生。

第二章 危害公共安全罪

公共安全的概念:

本书认为，危害公共安全罪的保护法益是不特定或者多数人的生命、身体或者财产。因为危害公共安全罪，是以公众的生命、健康或者财产的侵害或者危险为内容的犯罪，故应注重行为对“公众”利益的侵犯；刑法规定危害公共安全罪的目的，是将生命、身体、财产等个人的法益抽象为社会利益作为保护对象的，故应当重视其社会性。“公众”与“社会性”要求重视量的“多数”。换言之，“多数”是公共安全这一概念的核心。“少数”的场合应当排斥在外。但是，如果是“不特定的”，则意味着随时有向“多数”发展的现实可能性，会使社会一般成员感到危险、可能使多数人遭受侵害。因此，不特定或者多数人的生命、健康、财产的安全，就是公共安全。

所谓“不特定”，是指犯罪行为可能侵犯的对象和可能造成的结果事先无法确定，行为人对此既无法具体预料也难以实际控制，行为的危险或行为造成的危害结果可能随时扩大或增加。所谓“多数人”，则难以用具体数字表述，行为使较多的人(即使是特定的多数人)感受到生命、健康或者财产受到威胁时，应认为危害了公共安全。“安全”是指不特定或者多数人的生命、健康、财产等不受不法侵害与威胁而存续的状态。只要行为危害了不特定或者多数人的生命、健康、财产的安全，就属于危害公共安全。如果行为仅侵犯了特定的少数人的生命、健康或财产时，则不构成危害公共安全罪。

1、以危险方法危害公共安全的犯罪：

（1）放火罪：

A、危险犯既遂标准：对象物独立燃烧。自焚行为或者放火烧毁自己财物的行为足以危害公共安全的，也成立放火罪。

B、火灾：在时间上或者空间上失去控制的火。

C、与爆炸罪、决水罪想像竞合的处理：就看危害结果是什么原因造成的，如一行为同时构成放火和爆炸，那就看人是被烧死的还是被炸死的。

（2）爆炸罪、决水罪的既遂：产生爆炸、决水的危险

（3）投放危险物质罪：

A、危险物质的种类：毒害性、放射性、传染性

B、投放行为：明知自己得了非典，故意传播的，定以危险方法危害公共安全罪

（3）以危险方法危害公共安全罪：

A、对放火、决水、爆炸、投放危险物质，四种行为的“兜底”条款

B、与其他危害公共安全的犯罪相区别。

C、例：偷路上的井盖、开汽车冲撞人群；

2、破坏公用工具、设施危害公共安全的犯罪：

注意：此类罪与侵犯财产的犯罪想象竞合，从一重处理。

（1）破坏交通工具罪：

注意：这里的交通工具指，在公共交通运输领域行使的，火车、汽车、电车、船只、航空器，―――对其中的“汽车”作扩大解释，即包括大型拖拉机

一般来说，交通工具处于下列状态时，便成为本罪对象：

第一，交通工具正在行驶(飞行)中；

第二，交通工具处于已交付随时使用的状态；

第三，交通工具不需再检修便使用的状态，

（2）破坏电力设备罪

认定本罪时，应注意以下几点：

A、尚未安装完毕的农用低压照明电线路，不属于正在使用中的电力设备。即使行为人盗走其中架设好的部分电线，也不致对公共安全造成危害，其行为应以盗窃定性。

B、已经通电使用，只是由于枯水季节或电力不足等原因，而暂停供电的线路，仍应认为是正在使用的线路。行为人偷割这类线路中的电线，如果构成犯罪，应按破坏电力设备罪追究其刑事责任。

C、对偷割已经安装完毕，但还未供电的电力线路的行为，应分别不同情况处理。如果偷割的是未正式交付电力部门使用的线路，应按盗窃案件处理。如果行为人明知线路已交付电力部门使用而偷割电线的，应认定为破坏电力设备罪。

D、对拆盗某些排灌站、加工厂等生产单位正在使用中的电机设备等，没有危及社会公共安全，但应当追究刑事责任的，可以根据案件的不同情况，按盗窃罪、破坏生产经营罪或者故意毁坏财物罪处理。

3、实施恐怖、危险活动危害公共安全的犯罪

（1）组织、领导、参加恐怖活动组织罪

A、数罪并罚；

B、区分恐怖组织：恐怖组织反法律更反政府，而黑社会组织只反法律不反政府

（2）劫持航空器罪：

A、正在使用中的概念：当地面人员或机组为某一特定飞行而对航空器进行飞行前的准备时起，直到降落后24小时为止，该航空器被认为是正在使用中；在任何情况下，使用的期间包括航空器在飞行中的整个时间。

B、航空器包括国家航空器、民用航空器。

C、劫持：通过暴力控制航空器，并且利用交通工具高速运转的性能。

D、劫持过程中致人重伤、死亡或者使航空器遭受严重破坏的，处死刑。

（3）暴力危及飞行安全罪：

飞行中的概念：航空器从装载完毕，机舱外部各门均已关闭时起，直至打开任一机舱门以便卸载时止，属于正在飞行中；航空器被迫降落时，在主管当局接管该航空器及机上人员与财产的责任以前，视为仍在飞行中。

（4）劫持船只、汽车罪

刑法没有将劫持火车、电车的行为规定为独立犯罪，从实质上看，劫持火车、电车的行为也足以使火车、电车发生倾覆、毁坏危险，故应将劫持火车、电车的行为视为本罪的破坏行为。

4、违反枪支弹药管理规定危害公共安全的犯罪：

（1）注意非法持有、私藏枪支罪：“持有”和“私藏”的区别

没有持枪资格持枪的为非法持有，原来有持枪资格的，但丧失资格又拒不交出的为私藏

为了出卖购买或者运输邮寄大规模枪支的，是储存枪支罪

（2）非法出租、出借枪支罪：因主体不同、构成犯罪的要求不同

公务用枪只要出租出借就构罪，非公务用枪要造成严重后果

5、造成重大责任事故的犯罪：

重大飞行事故罪（飞行员）和铁路运营安全事故罪（铁路职工），为交通肇事罪的子罪名

（1）交通肇事罪 过失犯罪之王（133条）：

A、本罪存在的时空范围；公路、水路；

“道路”，是指公路、城市道路 和虽在单位管辖范围但允许社会机动车通行的地方，包括广场、公共停车场等用于公众通 行的场所。（可以承载公共安全，可以通过汽车等大型运输工具，且非私人场所）

B、事故责任认定（体现为违规程度）与严重后果的相互关系对本罪构成的影响；必须违反交通运输管理法规；

C、本罪主体：一般为司机；

乘客、行人影响司机开车的；

单位领导、车辆所有者强令司机违章的；

其他违反交通管理法规的人；

D、交通肇事后的逃逸问题；逃逸致死可以构成共犯

E、关于交通肇事罪司法解释的特殊规定问题。

注意：司机有法定的救助义务（道路交通管理法）

交通肇事罪可能会构成过失致人重伤和遗弃罪---韩友谊语

第一百三十三条【交通肇事罪】违反交通运输管理法规，因而发生重大事故，致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役；交通运输肇事后逃逸或者有其他特别恶劣情节的，处三年以上七年以下有期徒刑；因逃逸致人死亡的，处七年以上有期徒刑。

《最高人民法院关于审理交通肇事刑事案件具体应用法律若干问题的解释》2000年11月21日

????第五条 “因逃逸致人死亡”，是指行为人在交通肇事后为逃避法律追究而逃跑，致使被害人因得不到救助而死亡的情形。（注意：这里不包括逃逸过程中又撞死他人的情况，也不包括由于逃逸过程中把被害人挂在车上被拖拽而死）

交通肇事后，单位主管人员、机动车辆所有人、承包人或者乘车人指使肇事人逃逸，致使被害人因得不到救助而死亡的，以交通肇事罪的共犯论处。

????第六条 行为人在交通肇事后为逃避法律追究，将被害人带离事故现场后隐藏或者遗弃，致使被害人无法得到救助而死亡或者严重残疾的，应当分别依照刑法第二百三十二条、第二百三十四条第二款的规定，以故意杀人罪或者故意伤害罪定罪处罚。（行为人在交通肇事后，以为被害人已经死亡，为了隐匿罪迹，将被害人沉入河流中，事实上被害人溺死于河流中的，应将后行为认定为过失致人死亡罪，如果前行为已构成交通肇事罪，则应实行数罪并罚。）

交通肇事行为构成犯罪的客观条件（违章与后果的关系）：

责任体系（违章及程度）

构成犯罪的后果条件

特殊情形下构成犯罪的条件

完全责任与主要责任

死亡一人以上或重伤三人以上或者造成公私财产直接损失30万以上并无力赔偿的

重伤一人以上并有以下情形的之一的：①酒后、吸毒后驾车；②无驾驶资格；③明知车况不良；④明知无牌证、报废车辆；⑤严重超载；⑥逃逸的

同等责任

死亡三人以上

次要责任或者无责任

不存在交通肇事罪问题，但在可能存在民事责任

罪名 行为 主观方面 存否共犯

交 事 撞 人 过 失 否

通 罪

肇

逃逸(不作为) 故 意 存在

故意杀人罪

故意伤害罪 带离后隐藏 故 意 存在

或遗弃

（2）重大责任事故罪

①本罪与失火罪、过失爆炸罪等具有相似之处，其主要区别是：前者是生产、作业活动中违反安全规章制度造成严重后果（此罪侵犯的客体是生产领域的公共安全），后者是在日常生活中违反生活规则造成严重后果；前者是特殊主体，后者是一般主体；前者是业务过失，后者是普通过失。

②本罪与交通肇事罪一般容易区别，但对厂(矿)区内机动车作业期间发生的伤亡事故案件有时难以认定。对此应根据不同情况，区别对待：在公共交通管理范围内，因违反交通运输管理法规，造成重大事故的，应认定为交通肇事罪；因违反安全生产规章制度，发生重大伤亡事故，造成严重后果的，应认定为重大责任事故罪；在公共交通管理范围外发生重大事故的，应认定重大责任事故罪。

③本罪与重大劳动安全事故罪的区别：本罪为作为犯（不服管理、违反规章制度，或者强令工人违章冒险作业），后者为不作为犯（经有关部门或者单位职工提出后，对事故隐患仍不采取措施）。

（例：以盐酸通马桶的下水道，结果产生有毒气体导致他人死亡的，定危险物品肇事罪。）

第三章 破坏社会主义市场经济秩序罪

1、生产、销售伪劣商品罪

（1）生产、销售伪劣商品罪核心一方面注重各罪构成标准(一个数额犯、一个行为犯、三 个危险犯，其它都是实害犯)，另一方面是对第149条生产销售伪劣产品罪的掌握，其有两层含义：一是生产、销售，从第14l条至第148条所列特定伪劣商品，同时销售金额在5万元以上即同时构成第140条的生产、销售伪劣产品罪与第141条至第148条各该条的犯罪时，遵循重法优于轻法的原则，依照处罚较重的规定。 定罪中作为生产销售伪劣产品罪的构成要件的销售金额理当包括因签订合同而即将获得的销售额（或销售合同上规定的货款)。

注意：伪劣产品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额三倍以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。

（2）生产销售假药罪：此罪是危险犯。，就本罪而言，是否足以严重危害人体健康，也不一定取决于是否已经销售假药。只要生产假药后处于随时可能销售的状态，就应认为足以严重危害人体健康。（其中假药指冒充的药和没有取得批号的药，足以严重危害人体健康指足以造成轻伤害以上损害结果，例如假的急救药或有毒的假药，例：生产的假药如果不会危害人体健康，如果销售数额达到5万，只能定生产销售伪劣产品罪。）

（3）生效销售劣药罪：此罪是结果犯，必须造成严重后果；所谓劣药是指过期药，或有效成分不足；注意此罪和生产销售假药罪的区别

（4）生产销售不符合卫生标准的食品罪，此罪是危险犯。

（5）生产销售有毒有害食品罪是行为犯，注意和投放危险物质罪的区别；（例：投毒方法偷别人的羊拿到市场去卖，构成盗窃和销售有毒有害食品罪，属于牵连犯，从一重。）

（6）生产销售不符合标准的医用器材罪，此罪是危险犯。

对以暴力、威胁方法抗拒查处生产、销售伪劣产品的，数罪并罚。

2、走私犯罪（这里所说的走私，不包括走私毒品）

（1）走私犯罪中，注意走私不同的对象成立不同的罪名、同时构成要件也不同，第151条第2款规定的走私文物罪与走私贵重金属罪中，该走私行为与其他走私犯罪中的走私行为有所不同，其仅限于非法出口(境)的行为，而不包括入口(进口)的行为，即走私文物与走私贵重金属的行为是一种单向而非双向的行为。走私废物罪只打击进境不打击出境。（注意：此处不是进口和出口）

（2）注意：走私淫秽物品罪是目的犯。走私武器指的是现代军火。走私原子弹不是走私核材料，而是走私武器。走私假币指的是可以在国内流通兑换的货币；

（3）走私普通货物物品罪包括普通物品和限制流通与禁止流通的物品。对多次走私未经处理的，按照累计走私货物、物品的偷逃应缴税额处罚。

（4）变相走私：未经海关允许且未补缴税款，在境内出售保税、减税、免税的进口货物

（5）间接走私：

（一）直接向走私人非法收购国家禁止进口物品的，或者直接向走私人非法收购走私进口的其他货物、物品，数额较大的；―――第一手购买者

（二）在内海、领海、界河、界湖运输、收购、贩卖国家禁止进出口物品的，或者运输、收购、贩卖国家限制进出口货物、物品，数额较大，没有合法证明的。――预备行为

（6）与走私罪犯通谋，为其提供贷款、资金、帐号、发票、证明，或者为其提供运输、保管、邮寄或者其他方便的，以走私罪的共犯论处。

（7）武装掩护走私的，依照本法第一百五十一条第一款、第四款的规定从重处罚（走私武器、弹药罪。情节严重的无期、死刑，并没收财产）

（8）走私又暴力抗拒缉私的按走私罪与妨碍公务罪数罪并罚（同一行为触犯几个走私罪的，按想像竞合从一重）

3、妨害对公司、企业的管理秩序罪

（1）虚报注册资本罪；虚假出资、抽逃出资罪：虚报注册资本，既可以表现为没有达到登记注册的资本数额，却采取欺诈手段证明达到了法定数额；也可以表现为虽然达到了法定数额却虚报具有更高数额的资本。

（2）公司、企业人员受贿罪；向公司、企业人员行贿罪

（3）非法经营同类营业罪

（4）为亲友非法牟利罪

4、破坏金融管理秩序罪

（1）货币犯罪：

货币的含义：国内能够流通兑换

伪造：是指用不是货币的原料制造；

变造：是指在真货币上进行加工；

使用假币罪（此罪是诈骗罪的特别法，因此行为人通过使用假币诈骗的不定诈骗罪），使用的是假币，因此不能是变造币，“使用”指要进入流通领域（流通或兑换）――如用假币去赌博、行贿、缴纳罚款、购买物品等，都属于使用假币。

伪造、出售、购买、运输、持有、使用行为之间的关系↓

伪造货币又出售、运输、持有、使用的，按吸收犯定伪造货币罪从重处罚；

伪造货币又购买假币的数罪并罚；

购买假币又出售、运输、持有、使用的构成一罪，定出售、购买、运输假币罪（因为此罪是选择性罪名，但前提是同一笔假币，否则需要并罚）

购买假币又使用的按吸收犯，定购买假币罪且从重处罚

出售假币又使用假币的，必须数罪并罚。因为没有牵连吸收关系

使用假币又出售假币，但对假币来源不明的，直接以使用假币罪和出售假币罪数罪并罚

出售、购买、运输假币罪；持有、使用假币罪；都只限于伪造的货币，不能是变造货币

在出售假币时被抓获的，除现场查获的假币应认定为出售假币的犯罪数额外，现场之外在行为人住所或者其他藏匿地查获的假币，亦应认定为出售假币的犯罪数额：但有证据证实后者是行为人有实施其他假币犯罪的除外。

（张明楷个人观点：画家画货币欣赏，伪造不存在面额的货币，都构成伪造货币罪，因为伪造货币罪不是目的犯，侵犯的是政府的公信力）

（3）违法发放贷款行为的定性——因发放的对象不同而构成犯罪的条件有所不同

违法向关系人发放造成较大损失；违法向其他人发放造成重大损失

（6）其他：（了解）

A、高利转贷罪：目的犯――以转贷牟利为目的，套取金融机构信贷资金高利转贷他人

B、非法吸收公众存款罪：不特定对象―――地下银行，不以非法占有为目的

C、伪造、变造金融票证罪―――注意：包括伪造信用卡的

D、内幕交易、泄露内幕信息罪

5、金融诈骗罪

本类罪与诈骗罪的关系：金融诈骗罪与诈骗罪是法条竞合，特殊法优于一般法，特殊诈骗罪的成立以构成普通诈骗罪为前提，当行为人的诈骗行为的数额没有达到各具体诈骗罪的要求，而达到了普通诈骗罪的要求，即2000元以上时，应认定为普通诈骗罪。

（1）集资诈骗罪和非法吸收公众存款罪的区别：共性都是向不特定的人集资；但集资诈骗是非法占有为目的，非法吸收公众存款罪只是想低息揽储，高息放贷

（2）贷款诈骗罪：单位不能构成，只能由个人构成；注意：此罪必须以非法占有为目的

（一）编造引进资金、项目等虚假理由的；

（二）使用虚假的经济合同的；

（三）使用虚假的证明文件的；

（四）使用虚假的产权证明作担保或者超出抵押物价值重复担保的；

（3）票据诈骗罪：包含汇票、本票、支票的伪造、变造、冒用

（一）明知是伪造、变造的汇票、本票、支票而使用的；

（二）明知是作废的汇票、本票、支票而使用的；

（三）冒用他人的汇票、本票、支票的；

（四）签发空头支票或者与其预留印鉴不符的支票，骗取财物的；

（五）汇票、本票的出票人签发无资金保证的汇票、本票或者在出票时作虚假记载，骗取财物的。

（4）金融凭证诈骗罪：使用伪造、变造的委托收款凭证、汇款凭证、银行存单等其他银行结算凭证的；注意此罪只包含伪造、变造，如果是冒用构成诈骗罪；

（6）保险诈骗罪：注意主体特殊（投保人、被保险人或者受益人）、数罪并罚问题、单位可以构成此罪、保险事故的鉴定人、证明人、财产评估人故意提供虚假的证明文件，为他人诈骗提供条件的，以保险诈骗的共犯论处。国有保险公司内部人员骗领保险金的构成贪污罪，非国有保险公司的内部人员构成职务侵占罪。

（7）信用卡诈骗罪：

刑法196条、（第五修正案第2条）有下列情形之一，进行信用卡诈骗活动，数额较大的

（一）使用伪造的信用卡，或者使用以虚假的身份证明骗领的信用卡的；

（二）使用作废的信用卡的；

（三）冒用他人信用卡的；――――冒用信用卡诈骗的，受骗人没有遭受损害，受害人没有受骗；属于典型的三角诈骗；注意：这里的冒用信用卡必须是真实有效的，无论真信用卡来源，只要冒用即可；但盗窃、抢劫的除外

（四）恶意透支的。

前款所称恶意透支，是指（合法）持卡人以非法占有为目的，超过规定限额或者规定期限透支，并且经发卡银行催收后仍不归还的行为。

盗窃信用卡并使用的，依照本法第二百六十四条的规定定罪处罚。

信用卡来源于美国，在美国信用卡风险是由银行承担，但在中国是持卡人承担；

在刑法中“信用卡”并不代表财产权，而是相当于一把电子钥匙。

刑法规定的“信用卡”，是指商业银行或者其他金融机构发行的具有消费支付、信用贷款、转账结算、存取现金等全部功能或者部分功能的电子支付卡

盗窃信用卡并使用的，依照刑法第264条关于盗窃罪的规定定罪处罚（盗窃数额根据行为人盗窃信用卡后使用的数额认定。）。

注意：盗窃信用卡并使用的，这里的信用卡仅限于他人的真实有效的信用卡，如果盗窃伪造或作废的信用卡并使用的，应认定为信用卡诈骗罪（属于196条1、2项）；

行为人盗窃并使用信用卡后又“恶意透支”的，应按盗窃罪与信用卡诈骗罪实行数罪并罚。 此处的恶意透支，和196条第四项的恶意透支不同，只是冒用他人信用卡行为，是一种广义的恶意透支行为

仅以盗窃、抢劫、诈骗他人信用卡为目的，事后又没有使用的，如无其他情节，一般不构成罪，但是如果数额较大的，则可能构成非法持有信用卡罪或持有伪造的信用卡罪

实践中常常发生抢劫信用卡的案件。如果仅抢劫信用卡并使用的，应认定为抢劫罪；

《最高人民法院关于审理抢劫、抢夺刑事案件适用法律若干问题的意见》2005-06-08实施

六、关于抢劫犯罪数额的计算

抢劫信用卡后使用、消费的，其实际使用、消费的数额为抢劫数额；抢劫信用卡后未实际使用、消费的，不计数额，根据情节轻重量刑。所抢信用卡数额巨大，但未实际使用、消费或者实际使用、消费的数额未达到巨大标准的，不适用“抢劫数额巨大”的法定刑。

为抢劫其他财物，劫取机动车辆当作犯罪工具或者逃跑工具使用的，被劫取机动车辆的价值计入抢劫数额；为实施抢劫以外的其他犯罪劫取机动车辆的，以抢劫罪和实施的其他犯罪实行数罪并罚。

抢劫存折、机动车辆的数额计算，参照执行《关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题的解释》的相关规定。

6、危害税收征管罪的问题：

（1）偷税罪的构成：纳税人和扣缴义务人（1万以上且占应缴税款10%以上，或者因偷税被税务机关给与二次以上行政处罚又偷税）；

（2）暴力抗税的处理（实施抗税行为致人重伤、死亡，构成故意伤害罪、故意杀人罪的，分别依照刑法第二百三十四条第二款、第二百三十二条的规定定罪处罚。过失致人死亡的按想像竞合从一重，只定抗税罪。与纳税人或者扣缴义务人共同实施抗税行为的，以抗税罪的共犯依法处罚。）；注意：抗税罪不能由单位犯罪

（3）第204条第2款的问题——以偷税罪与骗取出口退税罪实行并罚，理论上一般认为这种情形属想象竞合犯但却并罚、因而是一立法上的特例。（纳税人缴纳税款后，采取欺骗方法，骗取所缴纳的税款的，依照【偷税罪】的规定定罪处罚；骗取税款超过所缴纳的税款部分，依照【骗取出口退税罪】的规定处罚。）

（4）发票犯罪：

犯罪对象：增值税专用发票、可以骗取出口退税、抵扣税款的发票（刑法规定的“出口退税、抵扣税款的其他发票”，是指除增值税专用发票以外的，具有出口退税、抵扣税款功能的收付款凭证或者完税凭证）、

其他发票犯罪行为：虚开、伪造、出售、购买（虚开和出售吸收―――非法购买增值税专用发票或者购买伪造的增值税专用发票又虚开或者出售的，分别依照本法第二百零五条【虚开增值税专用发票、用于骗取出口退税、抵扣税款发票罪】、第二百零六条【伪造、出售伪造的增值税专用发票罪】、第二百零七条【非法出售增值税专用发票罪】的规定定罪处罚。）

盗窃、骗取增值税专用发票或其他发票行为的定性：(第210条——仍定盗窃罪或诈骗罪以发票的张数定罪)。

7、侵犯知识产权罪：

（1）假冒注册商标罪：（未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的；相同：指完全一样、视觉上基本无差别）

（2）销售假冒注册商标商品罪和生产销售伪劣产品罪的以假充真行为，属于牵连犯，从一重罪处罚

（3）假冒专利罪：必须是他人已有的真实有效的专利，

（一）未经许可，在其制造或者销售的产品、产品的包装上标注他人专利号的；

（二）未经许可，在广告或者其他宣传材料中使用他人的专利号，使人将所涉及的技术误认为是他人专利技术的；

（三）未经许可，在合同中使用他人的专利号，使人将合同涉及的技术误认为是他人专利技术的；

（四）伪造或者变造他人的专利证书、专利文件或者专利申请文件的。

注意：如果连专利号都是是自己假造的，则不构成此罪

（4）侵犯著作权罪：此罪以营利为目的；了解罪名：销售侵权复制品罪

构罪要件：违法所得3W以上、营业金额5W以上、书的印数1000份以上；

（一）未经著作权人许可，复制发行其文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品的；

（二）出版他人享有专有出版权的图书的；

（三）未经录音录像制作者许可，复制发行其制作的录音录像的；

（四）制作、出售假冒他人署名的美术作品的（注意：不是诈骗罪）。

韩的个人意见：如果假冒的“他人“已经死亡的，则构成诈骗，如假冒唐伯虎的画出售

（5）侵犯商业秘密罪：

公司、企业工作人员因为职务或者业务知悉商业秘密内容后，擅自将商业秘密出卖给他人，并将非法所得据为己有或者使第三者所有的，应根据情节与主体身份，认定为贪污罪或者职务侵占罪。

商业秘密，是指不为公众所知悉，能为权利人带来经济利益，具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。

（一）以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密的；非盗窃罪

（二）披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密的；

（三）违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密的。

明知或者应知前款所列行为，获取、使用或者披露他人的商业秘密的，以侵犯商业秘密论。

8、扰乱市场秩序罪：

了解些罪名（发布虚假广告罪；损害商业信誉、商品声誉罪；串通投标罪）

（1）合同诈骗罪：区分合同诈骗罪与诈骗罪时不能简单地以有无合同为标准。

合同诈骗罪中的“合同”不限于书面合同，也包括口头合同，但就合同内容而言，宜限于经济合同，即合同的文字内容是通过市场行为获得利润，这是由本罪性质决定的。基于同样的理由，至少对方当事人应是从事经营活动的市场主体，否则也难以认定为合同诈骗罪。

（2）强迫交易罪：本罪的法益主要是自愿、平等交易的市场秩序，而抢劫罪的法益是财产与人身权利；本罪的法定刑低，且情节严重才构成犯罪，抢劫罪的法定刑高，且不以情节严重为要件。这是区分本罪与抢劫罪所必须把握的两个关键点。首先，由于本罪属于破坏市场秩序的犯罪，故只有在经营或交易活动中才可能发生本罪。换言之，主体是否经常进行商业活动，或者以商业盈利为生，影响着强迫交易罪成立与否的判断。其次，本罪的暴力、胁迫的内容与程度应当低于抢劫罪。即暴力的内容不得达到轻伤程度(否则与故意伤害罪不协调)，暴力、胁迫的程度不得达到抢劫与敲诈勒索的程度。最后，本罪虽然可能表现为强迫他人以不公平价格买卖商品、提供或者接受服务，但这里的“不公平价格”也只能略高于公开价格。如果以暴力、胁迫为手段，以商品交易为借口侵犯财产的，则应认定为抢劫或敲诈勒索等罪。

9、非法经营罪的扩大化问题（旧刑法中的“投机倒把罪”的变种）

A、未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；

B、买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；

C、未经国家有关主管部门批准，非法经营证券、期货或者保险业务的；

(1)在国家规定的交易场所外非法买卖外汇、扰乱市场秩序情节严重的，定非法经营罪(1998年12月29日全国人大常委会《关于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇犯罪的决定》第4条)；注意：必须为卖为目的的购买行为成立本罪，但单纯的购买行为 不成立本罪

★(2)非法从事出版物的出版、印刷、复制、发行，严重扰乱社会秩序的，定非法经营罪。

根据1998年12月11日《关于审理非法出版物刑事案件具体应用法律若干问题的解释》，与出版物有关的两种情形，应按非法经营罪定罪处罚：一是经营出版物的内容违法，即经营具有反动性政治内容出版物（定煽动分裂国家罪或者煽动颠覆国家政权罪）、侵权复制品（定侵犯著作权罪）、淫秽物品（定制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪或者传播淫秽物品罪）、歧视、侮辱少数民族内容的作品（定出版刊载歧视、侮辱少数民族作品罪）、以外的严重危害社会秩序和扰乱市场秩序的非法出版物；第二种情形：出版程序违法（资格违法），即未经国家出版主管部门批准而擅自从事出版物的出版、印刷、复制、发行业务。

(3)未经国家有关部门批准，非法经营证券、期货或者保险业务的，定非法经营罪(1999年全国人大常委会《刑法修正案》第8条)；

(4)违反国家规定，采取租用国际专线，私设转接设备或其他方法，擅自经营国际电信业务或者港澳台电信业务进行营利活动，扰乱电信市场管理秩序的，定非法经营罪(高法2000年4月28日《关于审理扰乱电信市场管理秩序案件具体应用法律若干问题的解释》第1条)；

(5)传销或者变相传销活动，扰乱市场秩序、情节严重的，定非法经营罪(高法2001年3月29日《关于情节严重的传销或者变相传销行为如何定性问题的批复》)；

(6)未取得药品生产、经营许可证件和批准文号，非法生产、销售盐酸克仑特罗(即“瘦肉精”)等禁止在饲料和动物饮用水中使用的药品，扰乱药品市场秩序，情节严重的，以及在生产、销售的饲料中添加“瘦肉精”等禁止在饲料和动物饮用水中使用的药品，或者销售明知是添加有该类药品的饲料，情节严重的(最高人民法院、最高人民检察院2002年8月16日《关产、销售、使用禁止在饲料和动物饮用水中使用的药品等刑事案件具体应用法律若干问题的孵释》第1条、第2条)；

（7）违反国家有关盐业管理规定，非法生产、储运、销售食盐，扰乱市场秩序，情节严重的(最高人民检察院2002年9月13日《关于办理非法经营食盐刑事案件具体应用法律

若干问题的解释》第l条)：可能和生产销售不符合卫生标准的食品罪想像竞合

(8)违反国家在预防、控制突发传染病疫情等灾害期间有关市场经营、价格管理等规定，哄抬物价、牟取暴利，严重扰乱市场秩序，违法所得数额较大或者有其他严重情节的，以非法经营罪定罪，依法从重处罚(根据最高人民法院、最高人民检察院2003年5月15日《关于办理妨害预防、控制突发传染病疫情等灾害的刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第6条)；

(9) 未经国家批准擅自发行、销售彩票，构成犯罪的，以非法经营罪定罪处罚。（根据最高人民法院、最高人民检察院2005年5月11日《关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》）。

第四章 侵犯公民人身权利、民主权利

1、故意杀人罪与故意伤害罪（232条、234条）：

（1）故意杀人罪所保护的法益：“人的生命权”；刑法不保护动物的生命权，之所以保护大熊猫，是因为这里所保护的是人类资源多样性的权力，而不是大熊猫的生命权。

（2）故意杀人与故意伤害的犯罪对象——“人”的理解；

民事权利始于出生：脱离母体并独立呼吸。

民事权利终于死亡：心死、脑死、肺死、三死合一。

注意：打伤胎儿的，胎儿出生后算故意伤害，打死胎儿的算对母亲的故意伤害。

（3）杀人行为的方式——作为与不作为；

注意：不作为的杀人的着手，必须是在被害人的生命权有紧迫危险的时候。

（4）自杀关联罪的问题：

①相约自杀。即二人以上相互约定自愿共同自杀的行为。如果相约双方均自杀身亡，自不存在刑事责任问题；如果相约双方各自实施自杀行为，其中一方死亡，另一方自杀未逞，未逞一方也不负刑事责任；如果相约自杀，由其中一方杀死对方，继而自杀未逞的，应以故意杀人罪论处，但量刑时可以从轻处罚。

②引起他人自杀。即行为人所实施的某种行为引起他人自杀身亡。第一，正当行为引起他人自杀的，不存在刑事责任问题。第二，错误行为或者轻微违法行为引起他人自杀的，也不成立犯罪。不能因为引起了他人自杀，就将其错误行为或者轻微违法行为当作犯罪行为处理。第三，严重违法行为引起他人自杀身亡，将严重违法行为与引起他人自杀身亡的后果进行综合评价，达到了犯罪的社会危害程度时，应当追究刑事责任。如诽谤他人，行为本身的情节并不严重，但引起他人自杀身亡，便可综合起来认定行为的情节严重，将该行为以诽谤罪论处。第四，犯罪行为引起他人自杀身亡，但对自杀身亡结果不具有故意时，应按先前的犯罪行为定罪并从重处罚。例如，强奸妇女引起被害妇女自杀的，以强奸罪从重处罚。

③教唆或帮助自杀。教唆自杀，是指行为人故意用引诱、怂恿、欺骗等方法，使他人产生自杀意图。以相约自杀为名诱骗他人自杀的，也是一种教唆自杀的行为。帮助自杀，是指在他人已有自杀意图的情况下，帮助他人实现自杀意图。我国刑法对杀人罪规定得比较简单，没有将教唆、帮助自杀的行为规定为独立的犯罪。在这种立法体例之下，是认为教唆、帮助自杀的行为根本不成立犯罪，还是认为教唆、帮助自杀的行为成立普通的故意杀人罪，的确是需要研究的问题。如果认为刑法分则条文规定的只是实行行为，那么，只有当教唆、帮助(与共同犯罪中的教唆、帮助不是等同概念)自杀的行为，具有间接正犯性质时，才能认定为故意杀人罪。首先，欺骗不能理解死亡意义的儿童或者精神病患者等人，使其自杀的，属于故意杀人罪的间接正犯。其次，凭借某种权势或利用某种特殊关系，以暴力、威胁或者其他心理强制方法，使他人自杀身亡的，成立故意杀人的间接正犯，应以故意杀人罪论处。例如，组织和利用邪教组织制造、散布迷信邪说，指使、胁迫其成员或者其他人实施自杀行为的，邪教组织成员组织、策划、煽动、教唆、帮助邪教组织人员自杀的，应以故意杀人罪论处。最后，行为人教唆自杀的行为使被害人对法益的有无、程度、情况等产生错误，其对死亡的同意无效时，也应认定为故意杀人罪。例如，医生欺骗患者说：“你最多只能活三个月，而且一周后开始剧烈疼痛。”进而使其自杀的，患者对自杀的同意无效，对医生应认定为故意杀人罪。

（5）故意伤害罪所侵害的法益：“健康权”指身体的完整性和生理机能的正常运行。

注意：如果仅仅侵害了身体的完整性，而没有侵害生理机能的正常运行，这时不能评价为故意伤害，如把别人的头发剪掉。又如偷抽他人的血，未损害健康的，定盗窃罪。

（6）故意伤害中的故意；

①仅仅指追求轻伤故意和追求重伤故意，不包含轻微伤故意。仅具有殴打意图，只是希望或者放任造成被害人暂时的肉体疼痛或者轻微的神经刺激，则不能认定有伤害故意。

②如果行为人对自己的伤害行为会给被害人造成何种程度的伤害，事先没有明确的认识，按照结果来认定

（7）故意伤害罪的结果加重犯：

故意伤害甲，结果造成乙的死亡，也可以构成加重结果

对故意伤害的加重结果，虽然是过失，但也要承担共犯责任

（8）故意杀人罪未遂与故意伤害罪、故意杀人罪既遂余故意伤害罪（致人死亡）相互之间的区别；看是否使用了致命武器、致命力度、是否打击的是致命部位；

2、强奸罪：

（1）强奸罪的本质：违背妇女意志、强行发生非法的性关系；

刑法保护的是妇女的性自由？还是妇女的贞操权？ 我国的强奸罪保护的是性自主权

（2）犯罪对象；妇女；不满十四周岁的幼女（合奸幼女必须非雏妓）

（3）行为方式：“暴力、胁迫或其他手段”的理解：达到致使被害妇女不能、不敢、不知反抗的状态；暴力、胁迫手段必须达到使妇女明显难以反抗的程度；其他手段：趁被害妇女熟睡、重病、晕倒；冒充被害妇女的丈夫、情人；迷奸；例：警察骗某妇女说只要发生性关系就可以让她的丈夫提前释放，此欺骗行为不构成强奸罪；

（4）违背妇女意志的理解：必须行为人认识到妇女不同意，且被害妇女确实不同意，两个条件缺少一个，就不成立。

――――行为人以为自己的行为违背妇女意志，但实际上妇女完全同意或者自愿的，也不应认定为强奸罪。是否违背妇女意志，不应只从表面上看妇女有无反抗、拒绝的表示，还应考虑妇女是否能够反抗、是否知道反抗、是否敢于反抗等情况。由于强奸行为违背妇女意志，所以，行为人必须采取某种足以使妇女不能反抗或不敢反抗的手段，这便是暴力、胁迫或者其他手段，这些手段是强奸行为的有机组成部分。如果行为人没有采取这些强制手段，即使其行为客观上违背妇女意志，也不成立强奸罪。

（5）犯罪主体：丈夫可否构成本罪？目前在中国，丈夫一般不能构成强奸，但是丈夫可以通过间接正犯或者共犯的方式构成强奸妻子的强奸罪。

（6）强奸罪的特殊形式：奸淫幼女的行为只要行为人认识到女方一定或可能是幼女、或者不管女方是否幼女，而决意实施奸淫行为，被奸淫的又确实是幼女的，就构成强奸罪；

――――行为人明知是不满十四周岁的幼女而与其发生性关系，不论幼女是否自愿，均应依照刑法第十百三十六条第二款的规定，以强奸罪定罪处罚；行为人确实不知对方是不满十四周岁的幼女，双方自愿发生性关系，未造成严重后果，情节显著轻微的，不认为是犯罪

（7）刑事责任以及加重构成问题：

①强奸妇女、奸淫幼女情节恶劣的；

②强奸妇女、奸淫幼女多人的；（3人以上）

③在公共场所当众强奸妇女的；（注意：A这里是妇女不是幼女；B必须在公共场所当众；C这里的当众不包括犯罪人，一般也不包括被害人；D当众不一定是用眼睛看）

④二人以上轮奸的； （注意：A这里的“二人”不是指共犯的特殊形式，因此一个17岁的男子和一个13的男孩轮奸妇女的，17岁的男子要承担二人以上轮奸的责任； B 轮奸未遂的定罪适用普通构成、量刑适用加重构成未遂）

⑤致使被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果的。（注意：这里的“致使”包括故意和过失，但必须强奸行为和加重结果具有直接性的因果关系，因此强奸致人自杀的属于酌定情节，而不是这里的法定加重结果。）

3、强制猥亵、侮辱妇女罪：侵犯妇女的性羞耻心理。与侮辱罪相区别。

丈夫当着别人的面可以对妻子构成强制猥亵、侮辱妇女罪

一个女子也可以强制猥亵另一个女子，因为此罪并不要求一定要有下流动机

强奸罪与强制猥亵、侮辱妇女罪一定要看客体是否被侵犯，而不是单纯看犯罪人内心欲望动机；即使是正常的行为，但是犯罪人有猥亵动机，也可能构成此罪，反之犯罪人没有此动机，但实施了猥亵行为的，也构成此罪；

注意：此罪的暴力应当和强奸罪相当（不能反抗、不敢反抗、不知反抗的方法）；

注意：猥亵儿童罪不以强制为必要，其中儿童也包括男童（强制猥亵妇女与猥亵幼女的行为，只能是性交以外的行为。但是，猥亵幼男的行为则包括性交行为，即已满16周岁的妇女与幼男发生性交的，构成猥亵儿童罪。）

——在强奸故意的支配下，行为人对被害妇女也可能有猥亵、侮辱的行为，但其猥亵、侮辱行为属于强奸行为的内容，不应当认定为强制猥亵侮辱妇女罪，而应当认定为强奸罪的未遂

“猥亵”属于规范性的要素而不是描述性的要素，需要通过人的价值判断才能确定什么样的行为是猥亵；因此猥亵行为具有变易性。随着人们的性观念、社会的性风尚与性行为秩序的变化，猥亵行为的外延会发生变化。

4、非法拘禁罪（第238条）：

第二百三十八条【非法拘禁罪】非法拘禁他人或者以其他方法非法剥夺他人人身自由的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利。具有殴打、侮辱情节的，从重处罚。

犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡的，处十年以上有期徒刑。使用暴力致人伤残、死亡的，依照本法第二百三十四条【故意伤害罪】、第二百三十二条【故意杀人罪】的规定定罪处罚。（注意：前两个“致人”只能是过失，而最后一个“致人”则可能是故意也可能是过失，但都按故意杀人罪故意伤害罪定，因此是法律拟制）

为索取债务非法扣押、拘禁他人的，依照前两款的规定处罚。（非法扣押人可以不是债权人本人，但非法扣押人必须有为债权人讨债的意图，如果非法扣押人只是以讨债做借口，而想非法占有他人的财产，则构成绑架罪，而不是非法拘禁罪；被扣押人必须是债务人本人或关系密切的近亲属，不能是其他不相关的人！）

国家机关工作人员利用职权犯前三款罪的，依照前三款的规定从重处罚。

非法拘禁的行为特征是非法拘禁他人或者以其他方法非法剥夺他人的身体自由。凡符合这一特征的均应认定为非法拘禁罪，如非法逮捕、拘留、监禁、扣押、绑架，办封闭式“学习班”、“隔离审查”等等，均属非法剥夺人身自由的行为。

非法拘禁必须剥夺的是现实的自由权：换言之，如果某人没有认识到自己被剥夺自由，就表明行为没有妨害其意思活动，因而没有侵犯其人身自由；换言之，本罪的对象必须认识到自己被剥夺自由的事实。例如，将已入睡的人反锁在房间，待其醒来前又将锁打开的。

剥夺人身自由的方法既可以是有形的，也可以是无形的。例如，将妇女洗澡时的换洗衣服拿走，使其基于羞耻心无法走出浴室的行为，就是无形的方法。

非法拘禁还可能由不作为成立，即负有使被害人逃出一定场所的法律义务的人，故意不履行义务的，也可能成立非法拘禁罪（如应当释放，而故意不释放）。

使用欺诈方法剥夺他人自由的，如果违反了被害人的现实意识，侵害了其身体活动自由，依然成立非法拘禁罪。

时间持续的长短原则上不影响本罪的成立，只影响量刑。但时间过短、瞬间性的剥夺人身自由的行为，则难以认定为本罪。―――一般要24小时才算既遂。

注意与强迫职工劳动罪区别：强迫职工劳动只是限制人身自由，而非剥夺人身自由

行为人为索取高利贷、赌债等不受法律保护的债务，非法扣押、拘禁他人的，依照刑法第二百三十八条【非法拘禁罪】的规定定罪处罚。

非法拘禁行为与结果又触犯其他罪名的，应根据其情节与有关规定处理。例如，以非法绑架、扣留他人的方法勒索财物的，成立绑架罪；以出卖为目的非法绑架妇女、儿童的，构成拐卖妇女、儿童罪；收买被拐卖的妇女、儿童后，非法剥夺其人身自由的，应实行数罪并罚。

5、绑架罪（一般了解，在抢劫罪部分进行区别掌握）

第二百三十九条　【绑架罪】以勒索财物为目的绑架他人的，或者绑架他人作为人质的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；致使被绑架人死亡或者杀害被绑架人的，处死刑，并处没收财产。

以勒索财物为目的偷盗婴幼儿的，依照前款的规定处罚。

绑架的实质是使被害人处于行为人或第三者的实力支配下，事实上存在着使未成年人的父母离开生活场所而将未成年人控制在行为人实力范围内的情况，也存在使被害人滞留在本来的生活场所但使其丧失行动自由的绑架案件(如2002年的俄罗斯人质案)，所以，绑架不要求使被害人离开原来的生活场所。

6、拐卖妇女、儿童罪（240条，以及241条的、第242条规定）

第二百四十条【拐卖妇女、儿童罪】拐卖妇女、儿童的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；情节特别严重的，处死刑，并处没收财产：

（一）拐卖妇女、儿童集团的首要分子；

（二）拐卖妇女、儿童三人以上的；

（三）奸淫被拐卖的妇女的；（无论是否是强奸或合奸，都加重处罚）

（四）诱骗、强迫被拐卖的妇女卖淫或者将被拐卖的妇女卖给他人迫使其卖淫的；（这里必须主客观相一致，必须出卖者知道购买者会迫使被拐卖的妇女卖淫）

（五）以出卖为目的，使用暴力、胁迫或者麻醉方法绑架妇女、儿童的；

（六）以出卖为目的，偷盗婴幼儿的；（如果不是出卖为目的，可能构成拐骗儿童罪，或者绑架罪、或者非法拘禁罪）

（七）造成被拐卖的妇女、儿童或者其亲属重伤、死亡或者其他严重后果的；（此造成包括间接造成与直接造成，如果是造成的是妇女、儿童则须是过失造成，如果是故意造成的只能数罪并罚――对其亲属的重伤死亡可以过失，也可以是故意。）

（八）将妇女、儿童卖往境外的。

拐卖妇女、儿童是指以出卖为目的，有拐骗、绑架、收买、贩卖、接送、中转妇女、儿童的行为之一的。

(1)出卖亲生子女，换取该子女的身价的，应按照拐卖妇女儿童罪来认定；

(2)拐卖儿童的，即使征得了儿童的同意，也成立拐卖儿童罪；而拐卖妇女时，如果征得了妇女的同意或者妇女主动要求出卖自己的，原则上不成立犯罪。

(3)在拐卖妇女儿童的过程中，故意杀害、伤害妇女儿童的，应该按照拐卖妇女儿童罪和故意杀人罪或故意伤害罪数罪并罚。

7、收买被拐卖的妇女、儿童罪

第二百四十一条【收买被拐卖的妇女、儿童罪】收买被拐卖的妇女、儿童的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。

收买被拐卖的妇女，强行与其发生性关系的，依照本法第二百三十六条【强奸罪】的规定定罪处罚。

收买被拐卖的妇女、儿童，非法剥夺、限制其人身自由或者有伤害、侮辱等犯罪行为的，依照本法的有关规定定罪处罚。

收买被拐卖的妇女、儿童，并有第二款、第三款规定的犯罪行为的，依照数罪并罚的规定处罚。

收买被拐卖的妇女、儿童又出卖的，依照本法第二百四十条【拐卖妇女、儿童罪】的规定定罪处罚。

收买被拐卖的妇女、儿童，按照被买妇女的意愿，不阻碍其返回原居住地的，对被买儿童没有虐待行为，不阻碍对其进行解救的，可以不追究刑事责任。

（1）行为人不以出卖为目的收买了被拐卖的妇女儿童后，对其实施了强奸、非法拘禁等行为，后来又将其出卖的，认定为拐卖妇女儿童罪即可。如果对被害人实施伤害的，则应该按照故意伤害罪和拐卖妇女儿童罪数罪并罚。

（2）行为人为了收买妇女儿童，而教唆、帮助他人实施拐卖妇女儿童，然后又收买了该被拐卖的妇女、儿童，应该按照拐卖妇女儿童罪和收买被拐卖的妇女儿童罪进行数罪并罚。

（3）刑法第24条第6款规定，“可以不追究刑事责任”是指“可以不追究收买被拐卖的妇女儿童罪”，的刑事责任。注意，这里不是犯罪中止；对于其它行为，如强奸、非法拘禁等，还要予以追究。

8、本章其他次重点罪名：

本章有三个罪规定了“本法另有规定的依规定”：过失致人死亡罪、故意伤害罪、过失重伤罪

（其他章节中规定了“本法另有规定的依规定”的有：诈骗罪、滥用职权罪、徇私舞弊罪）

（1）、诬告陷害罪：目的犯：意图使他人受到刑事追究；

必须捏造犯罪事实；必须向司法机关告发；但不要求使他人实际受到刑事追究；

注意：此罪会和诽谤罪想像竞合；另外注意犯此罪如果导致他人被执行死刑的，会构成诬告陷害罪和故意杀人罪的想像竞合

（2）强迫职工劳动罪：注意此罪是单位犯罪，但并不处罚单位，只处罚直接责任人员

（3）雇佣童工从事危重劳动罪：如果又造成事故要数罪并罚

（4）侮辱、诽谤罪：侵犯名誉权，因此必须是公然进行，否则只能侵犯名誉感；

注意：这里的公然并不一定要当众进行，而是有被他人知悉的可能性

注意：这里的名誉不一定是真实名誉，因为刑法保护的是一个人的外部名誉，因此即使某个人确实不是好人，但是只要他在公众面前表现的像个好人，如果当众揭穿，也构成侵犯名誉

（5）刑讯逼供、暴力取证：行为犯，只要敢打就构罪，（注意和非法拘禁区别）；虐待被监管人罪必须情节严重；注意：监管人员指使其他被监管人员进行殴打的，打人的被监管人可以构成虐待被监管人罪的共犯；另外注意这三个罪致人重伤死亡的转化问题；

（6）侵犯通信自由罪：这里的邮件包括电子邮件、手机短信等

（7）私自开拆、隐匿、毁弃邮件、电报罪：注意此罪主体是邮政工作人员

（8）报复陷害罪：注意此罪的主体是国家机关工作人员

（9）破坏选举罪：只包含选举国家领导人和人大代表。

（10）暴力干涉婚姻自由：此罪的暴力不能达到故意杀人和故意伤害的暴力。既包括结婚自由也包括离婚自由，也包括不结婚的自由。致死从重的只能是过失。

（11）重婚罪：自己有配偶或明知他人有配偶；此罪侵犯的国家的一夫一妻制度，因此即使两个事实婚也构成重婚罪

（12）破坏军婚罪：军人自己破坏，其配偶如不是军人的不构成此罪；另外此罪只能第三者构成，军人的配偶自己不构成此罪。

（13）虐待罪：徐行犯，必须行为不够被伤害、杀人所评价，否则并罚；必须是对家庭成员

保姆虐待孩子也构成虐待罪（把保姆扩大解释为家庭成员）

（14）遗弃罪：负有抚养义务而拒绝抚养，情节恶劣；注意：此罪的犯罪对象不限于家庭成员；另外注意此罪与不作为犯区别

（15）偷盗婴幼儿的可以构成：非法拘禁；绑架；拐卖儿童；拐骗儿童（拐骗不一定是骗）

第五章 侵犯财产罪

财产犯罪的预备知识：

一、财产犯罪侵犯的法益包括：

①所有权（如故意毁坏财物罪）

②以及其他本权(指合法占有的权利，如担保物权、抵押权、租赁权等)，

③以及可以与本权相合理对抗的占有权、，以及需要通过法律程序恢复应有状态的占有（即非法占有状态）但当这种占有没有与所有权人或者本权者合理对抗的理由时，相对于本权者恢复权利的行为而言，则不是财产犯的法益。

二、财物的价值包括“主观价值、客观价值”。财物包括违禁品（毒品、假币、枪支、侵权、淫秽物品；以情节论不以数额论,但可以参照当地交易的价格）和葬祭物（推定死者亲属占有）。

“物”包括有形的物和无形的物（如盗窃水、电）、包括动产和不动产（如盗窃他人房前屋后的零星树木）、还包括可以及时兑现的权利凭证。――注意：盗窃借条后交给债务人让其赖账的，构成诈骗罪共犯―――这个老张的观点，我没听明白

例：★(1)甲欲向国家工作人员行贿，而将财物委托给乙转交，但乙将该财物据为己有，乙的行为是否构成侵占罪? 因为甲毕竟没有财物返还请求权，不能认定乙侵占了甲的财物。(同样，行为人使妇女卖淫后，采用欺骗手段使妇女免收其嫖宿费的，不成立诈骗罪。)

★(2)甲为盗窃犯，将其盗窃的财物委托乙窝藏或者代为销售，但乙将该财物据为己有或者将销售后所得的现金据为己有。可以由赃物犯罪吸收，没有必要另以侵占罪论处。不能认为乙与原被害人之间具有委托关系．事实上根本不存在这种关系；也不能认为乙的行为侵犯了原被害人的财产所有权，因为原被害人的财产所有权整体己受到了甲的盗窃行为的侵害。

1、抢劫罪（第263条、267条第2款、269条、289条）：

第二百六十三条【抢劫罪】以暴力、胁迫或者其他方法抢劫公私财物的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产：（注意：抢劫的暴力必须足以压制一般人的反抗，此暴力不是必须针对财物的持有者，可以是其他妨碍劫取财物的人，且暴力的目的是为了劫取财物，这里的胁迫必须有暴力的内容，这是和敲诈勒索罪的区别之一，关于其他方法，指迷倒麻翻）

（一）入户抢劫的； 排除“在户抢劫”

（二）在公共交通工具上抢劫的； 正在运营中的大中型公共交通工具

（三）抢劫银行或者其他金融机构的； 排除银行的办公设备及工作人员个人财务

（四）多次抢劫或者抢劫数额巨大的； 参照盗窃，多次为三次以上；5000-2W

（五）抢劫致人重伤、死亡的； 注意结果加重未遂，未遂犯的结果加重

（六）冒充军警人员抢劫的； 必须是冒充，不包含真军警抢劫

（七）持枪抢劫的； 必须使用或展示、且需能用的真枪，无须有子弹

（八）抢劫军用物资或者抢险、救灾、救济物资的。 必须犯罪人明知可能是

“入”包括：侵入、骗入，为了犯罪而进入，但不包括被害人同意而请入（引狼入室）

例：把被害人拖出来打，让其回去拿钱，也属于入户抢劫，因为“拖”这个暴力发生在户内

“户”包括：相对独立、相对封闭、与公共空间相对隔离；有家庭生活内容，如帐篷，渔船、封闭院落、停业期间的半商店半住宅；―――注意和“室”的区别

注意：“入户盗窃”，和“在公共交通工具上盗窃”可以转化为“入户抢劫”和“在公共交通工具上抢劫”，前提是转化的暴力必须发生在“户内”或“公共交通工具内”

《最高人民法院关于审理抢劫、抢夺刑事案件适用法律若干问题的意见》2005-06-08实施

????一、关于“入户抢劫”的认定：

根据《抢劫解释》第一条规定，认定“入户抢劫”时，应当注意以下三个问题：一是“户”的范围。“户”在这里是指住所，其特征表现为供他人家庭生活和与外界相对隔离两个方面，前者为功能特征，后者为场所特征。一般情况下，集体宿舍、旅店宾馆、临时搭建工棚等不应认定为“户”，但在特定情况下，如果确实具有上述两个特征的，也可以认定为“户”。二是“入户”目的的非法性。进入他人住所须以实施抢劫等犯罪为目的。抢劫行为虽然发生在户内，但行为人不以实施抢劫等犯罪为目的进入他人住所，而是在户内临时起意实施抢劫的，不属于“入户抢劫”。三是暴力或者暴力胁迫行为必须发生在户内。入户实施盗窃被发现，行为人为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的，如果暴力或者暴力胁迫行为发生在户内，可以认定为“入户抢劫”；如果发生在户外，不能认定为“入户抢劫”。

二、关于“在公共交通工具上抢劫”的认定：―――暴力作用在交通工具上

公共交通工具承载的旅客具有不特定多数人的特点。根据《抢劫解释》第二条规定，“在公共交通工具上抢劫”主要是指在从事旅客运输的各种公共汽车、大、中型出租车、火车、船只、飞机等正在运营中的机动公共交通工具上对旅客、司售、乘务人员实施的抢劫。在未运营中的大、中型公共交通工具上针对司售、乘务人员抢劫的，或者在小型出租车上抢

Chapter_2

劫的，不属于“在公共交通工具上抢劫”―――因为抢小出租车和抢私家车类似，一般都是乘客抢司机。

三、关于“多次抢劫”的认定：―――这里的多次必须理解为构成既遂才为一次

刑法第二百六十三条第（四）项中的“多次抢劫”是指抢劫三次以上。

对于“多次”的认定，应以行为人实施的每一次抢劫行为均已构成犯罪为前提，综合考虑犯罪故意的产生、犯罪行为实施的时间、地点等因素，客观分析、认定。对于行为人基于一个犯意实施犯罪的，如在同一地点同时对在场的多人实施抢劫的；或基于同一犯意在同一地点实施连续抢劫犯罪的，如在同一地点连续地对途经此地的多人进行抢劫的；或在一次犯罪中对一栋居民楼房中的几户居民连续实施入户抢劫的，一般应认定为一次犯罪。

《最高人民法院关于审理抢劫案件具体应用法律若干问题的解释》2000年11月22日

????第三条刑法第二百六十三条第（三）项规定的“抢劫银行或者其他金融机构”，是指抢劫银行或者其他金融机构的经营资金、有价证券和客户的资金等。

抢劫正在使用中的银行或者其他金融机构的运钞车的，视为“抢劫银行或者其他金融机构”。

强行劫取财物，是指违反对方的意志将财物转移给自己或者第三者占有。

抢劫罪的行为方式：暴力的对象并不限于财物的直接持有者，对有权处分财物的人以及其他妨碍劫取财物的人使用暴力的，也不影响抢劫罪的成立。

通常包括四种情况：暴力行为直接导致被害人放弃财物

一、是行为人自己当场直接夺取、取走被害人占有的财物：

二、是迫使被害人当场交付(处分)财物；

三、是实施暴力、胁迫等强制行为，趁对方没有注意财物时当场取走其财物；

四、是在使用暴力、胁迫等行为之际，被害人由于害怕而逃走，将身边财物遗留在现场，行为人当场取走该财物。

关于抢劫特定财物行为的定性

以毒品、假币、淫秽物品等违禁品为对象，实施抢劫的，以抢劫罪定罪；抢劫的违禁品数量作为量刑情节予以考虑。抢劫违禁品后又以违禁品实施其他犯罪的，应以抢劫罪与具体实施的其他犯罪实行数罪并罚。

抢劫赌资、犯罪所得的赃款赃物的，以抢劫罪定罪，但行为人仅以其所输赌资或所赢赌债为抢劫对象，一般不以抢劫罪定罪处罚。构成其他犯罪的，依照刑法的相关规定处罚。

为个人使用，以暴力、胁迫等手段取得家庭成员或近亲属财产的，一般不以抢劫罪定罪处罚，构成其他犯罪的，依照刑法的相关规定处理；教唆或者伙同他人采取暴力、胁迫等手段劫取家庭成员或近亲属财产的，可以抢劫罪定罪处罚。

（1）抢劫罪与故意杀人罪的界限。

抢劫中杀人定抢劫；先抢劫后灭口，杀人与抢劫并罚；先杀人后拿财物，杀人与盗窃并罚

关于抢劫罪数的认定

行为人实施伤害、强奸等犯罪行为，在被害人未失去知觉，利用被害人不能反抗、不敢反抗的处境，临时起意劫取他人财物的，应以此前所实施的具体犯罪与抢劫罪实行数罪并罚；在被害人失去知觉或者没有发觉的情形下，以及实施故意杀人犯罪行为之后，临时起意拿走他人财物的，应以此前所实施的具体犯罪与盗窃罪实行数罪并罚。

（2）法律拟制的两种情况：

一、尽管刑法的表述是“犯盗窃、诈骗、抢夺罪”，但并不意味着行为事实上已经构成盗窃、诈骗、抢夺罪的既遂，也不意味着行为人所盗窃、诈骗、抢夺的财物达到了“数额较大”的标准，而是意味着行为人有犯盗窃罪、诈骗罪、抢夺罪的故意与行为。一方面，明显的小偷小摸的行为，无论如何不能转化为抢劫，因为行为人没有犯盗窃罪的故意。另一方面，抢劫罪的成立也没有数额限制，所以事后抢劫也不应有数额限制。因此，行为人以犯罪故意实施盗窃、诈骗、抢夺行为，只要已经着手实行，不管是既遂还是未遂，不管所取得的财物数额大小，都符合“犯盗窃、诈骗、抢夺罪”的条件。

注意：已满14不满16的未成年人，不适用此转化抢劫的法律拟制

?第二百六十九条【抢劫罪转化犯】犯盗窃、诈骗、抢夺罪，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的，依照本法第二百六十三条【抢劫罪】的规定定罪处罚。 ―――此当场含义和正当防卫的当场含义相同；此暴力需和抢劫的暴力相当

????《最高人民法院关于审理抢劫、抢夺刑事案件适用法律若干问题的意见》2005-06-08实施

????五、关于转化抢劫的认定：

行为人实施盗窃、诈骗、抢夺行为，未达到“数额较大”，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证当场使用暴力或者以暴力相威胁，情节较轻、危害不大的，一般不以犯罪论处；但具有下列情节之一的，可依照刑法第二百六十九条的规定，以抢劫罪定罪处罚。

(1)盗窃、诈骗、抢夺接近“数额较大”，标准的；

(2)入户或在公共交通工具上盗窃、诈骗、抢夺后在户外或交通工具外实施上述行为的；

(3)使用暴力致人轻微伤以上后果的；

(4)使用凶器或以凶器相威胁的；

(5)具有其他严重情节的。

第二百八十九条 聚众“打砸抢”，致人伤残、死亡的，依照本法第二百三十四条【故意伤害罪】、第二百三十二条【故意杀人罪】的规定定罪处罚。毁坏或者抢走公私财物的，除判令退赔外，对首要分子，依照本法第二百六十三条【抢劫罪】的规定定罪处罚。

二、“携带凶器抢夺的，以抢劫罪定罪处罚。”凶器，是指在性质上或者用法上，足以杀伤他人的器物。凶器必须是用于杀伤他人的物品，与犯罪工具不是等同概念，故仅具有毁坏物品的特性而不具有杀伤他人机能的物品，不属于凶器。所谓携带，是指在从事日常生活的住宅或者居室以外的场所，将某种物品带在身上或者置于身边附近，将其置于现实的支配之下的行为。并具有随时使用的可能性，否则，不能认定为携带凶器抢夺。携带凶器也是一种主客观统一的行为。即要求行为人具有准备使用的意识。准备使用的意识应当包括两种情况：一是行为人在抢夺前为了使用而携带该物品；二是行为人出于其他目的携带可能用于杀伤他人的物品，在现场意识到自己所携带的凶器进而实施抢夺行为。反之，如果行为人并不是为了违法犯罪而携带某种物品，实施抢夺时也没有准备使用的意识，则不宜适用刑法第二百六十七条第二款。

?《最高人民法院关于审理抢劫、抢夺刑事案件适用法律若干问题的意见》2005-06-08实施

??四、关于“携带凶器抢夺”的认定

《抢劫解释》第六条规定，“携带凶器抢夺”，是指行为人随身携带枪支、爆炸物、管制刀具等国家禁止个人携带的器械进行抢夺或者为了实施犯罪而携带其他器械进行抢夺的行为。行为人随身携带国家禁止个人携带的器械以外的其他器械抢夺，但有证据证明该器械确实不是为了实施犯罪准备的，不以抢劫罪定罪；行为人将随身携带凶器有意加以显示、能为被害人察觉到的，直接适用刑法第二百六十三条的规定定罪处罚；行为人携带凶器抢夺后，在逃跑过程中为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的，适用刑法第二百六十七条第二款的规定定罪处罚。

（3）结果加重犯的未遂普通构成已经既遂，但结果加重未遂，量刑情节按结果加重。

（未遂犯的结果加重犯）可能会既是结果加重犯又是抢劫的未遂，并非只要符合八种加重构成就立即构成抢劫既遂，除非抢劫致人重伤死亡或抢劫多次的才例外直接既遂。

抢劫罪的既遂、未遂的认定

抢劫罪侵犯的是复杂客体，既侵犯财产权利又侵犯人身权利，具备劫取财物或者造成他人轻伤以上后果两者之一的，均属抢劫既遂；既未劫取财物，又未造成他人人身伤害后果的，属抢劫未遂。据此，刑法第二百六十三条规定的八种处罚情节中除“抢劫致人重伤、死亡的”这一结果加重情节之外，其余七种处罚情节同样存在既遂、未遂问题，其中属抢劫未遂的，应当根据刑法关于加重情节的法定刑规定，结合未遂犯的处理原则量刑。

（4）抢劫罪与其他犯罪的区别：

抢劫罪与敲诈勒索罪的区别：抢劫罪中的暴力手段必须达到足以抑制对方反抗的程度，以一般人难以反抗即可，但不要求事实上抑制了对方的反抗。因此，以不足以抑制对方反抗的轻微暴力取得他人财物的，应认定为敲诈勒索罪。如果都是以暴力威胁，则看其是否有当场实现的特性。 看威胁的暴力是否可以当场实现，而不是看是否当场取走财物

行为人实施暴万后，发现被害人身无分文，然后令被害人日后交付财物，原则上应认定为抢劫(未遂)罪与敲诈勒索罪，实行并罚。

抢劫罪与抢夺罪的区别：都要以不法占有为目的

抢劫罪中的暴力必须针对人实施，而不包括对物暴力，但如果对物暴力同时针对人身，则可以构成抢劫罪，如从女孩的耳朵上拽下耳环，导致被害人耳朵被撕裂。

抢夺过失致人死亡的想像竞合从一重

驾驶机动车、非机动车夺取他人财物行为的定性

对于驾驶机动车、非机动车（以下简称“驾驶车辆”）夺取他人财物的，一般以抢夺罪从重处罚。但具有下列情形之一，应当以抢劫罪定罪处罚：

(1)驾驶车辆，逼挤、撞击或强行逼倒他人以排除他人反抗，乘机夺取财物的；

(2)驾驶车辆强抢财物时，因被害人不放手而采取强拉硬拽方法劫取财物的；

(3)行为人明知其驾驶车辆强行夺取他人财物的手段会造成他人伤亡的后果，仍然强行夺取并放任造成财物持有人轻伤以上后果的。

抢劫罪与绑架罪的区别：→如果做题时确实遇到无法区分的情形，则定抢劫罪

绑架罪的本质特征，是将使用暴力等手段将他人作为人质，进而使第三者满足行为人的不法要求。绑架罪的完整定义应为：利用被绑架人的近亲属或者其他人对被绑架人安危的忧虑，以勒索财物或满足其他不法要求为目的，使用暴力、胁迫或者麻醉方法劫持或以实力控制他人的行为。因此，绑架罪中的索取财物，只能是向被绑架人以外的第三者索要财物，否则就谈不上将被绑架人作为“人质”了。 绝对不以是否当场取财为区别要件

关于抢劫罪与相似犯罪的界限

1.冒充正在执行公务的人民警察、联防人员,以抓卖淫嫖娼、赌博等违法行为为名非法占有财物的行为定性

行为人冒充正在执行公务的人民警察“抓赌”、“抓嫖”，没收赌资或者罚款的行为，构成犯罪的，以招摇撞骗罪从重处罚；在实施上述行为中使用暴力或者暴力威胁的，以抢劫罪定罪处罚。行为人冒充治安联防队员“抓赌”、“抓嫖”、没收赌资或者罚款的行为，构成犯罪的，以敲诈勒索罪定罪处罚；在实施上述行为中使用暴力或者暴力威胁的，以抢劫罪定罪处罚。

2.以暴力、胁迫手段索取超出正常交易价钱、费用的钱财的行为定性

从事正常商品买卖、交易或者劳动服务的人，以暴力、胁迫手段迫使他人交出与合理价钱、费用相差不大钱物，情节严重的，以强迫交易罪定罪处罚；以非法占有为目的，以买卖、交易、服务为幌子采用暴力、胁迫手段迫使他人交出与合理价钱、费用相差悬殊的钱物的，以抢劫罪定罪处刑。在具体认定时，既要考虑超出合理价钱、费用的绝对数额，还要考虑超出合理价钱、费用的比例，加以综合判断。

????3.抢劫罪与绑架罪的界限

绑架罪是侵害他人人身自由权利的犯罪，其与抢劫罪的区别在于：第一，主观方面不尽相同。抢劫罪中，行为人一般出于非法占有他人财物的故意实施抢劫行为，绑架罪中，行为人既可能为勒索他人财物而实施绑架行为，也可能出于其它非经济目的实施绑架行为；第二，行为手段不尽相同。抢劫罪表现为行为人劫取财物一般应在同一时间、同一地点，具有“当场性”；绑架罪表现为行为人以杀害、伤害等方式向被绑架人的亲属或其他人或单位发出威胁，索取赎金或提出其他非法要求，劫取财物一般不具有“当场性”。

绑架过程中又当场劫取被害人随身携带财物的，同时触犯绑架罪和抢劫罪两罪名，应择一重罪定罪处罚。

????4.抢劫罪与寻衅滋事罪的界限

寻衅滋事罪是严重扰乱社会秩序的犯罪，行为人实施寻衅滋事的行为时，客观上也可能表现为强拿硬要公私财物的特征。这种强拿硬要的行为与抢劫罪的区别在于：前者行为人主观上还具有逞强好胜和通过强拿硬要来填补其精神空虚等目的，后者行为人一般只具有非法占有他人财物的目的；前者行为人客观上一般不以严重侵犯他人人身权利的方法强拿硬要财物，而后者行为人则以暴力、胁迫等方式作为劫取他人财物的手段。司法实践中，对于未成年人使用或威胁使用轻微暴力强抢少量财物的行为，一般不宜以抢劫罪定罪处罚。其行为符合寻衅滋事罪特征的，可以寻衅滋事罪定罪处罚。

5.抢劫罪与故意伤害罪的界限

行为人为索取债务，使用暴力、暴力威胁等手段的，一般不以抢劫罪定罪处罚。构成故意伤害等其他犯罪的，依照刑法第二百三十四条等规定处罚。

2、盗窃罪（第264条）：

第二百六十四条【盗窃罪】盗窃公私财物，数额较大或者多次盗窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；有下列情形之一的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产：

（一）盗窃金融机构，数额特别巨大的；

（二）盗窃珍贵文物，情节严重的。

多次的理解：对于一年内入户盗窃或者在公共场所扒窃三次以上的，应当认定为“多次盗窃”

第二百六十五条【盗窃罪】以牟利为目的，盗接他人通信线路、复制他人电信码号或者明知是盗接、复制的电信设备、设施而使用的，依照本法第二百六十四条的规定定罪处罚。

?《最高人民法院关于审理扰乱电信市场管理秩序案件具体应用法律若干问题的解释》执行日期：2000-5-24

????第七条　将电信卡非法充值后使用，造成电信资费损失数额较大的，依照刑法第二百六十四条的规定，以盗窃罪定罪处罚。

????第八条　盗用他人公共信息网络上网帐号、密码上网，造成他人电信资费损失数额较大的，依照刑法第二百六十四条的规定，以盗窃罪定罪处罚。

第二百五十三条【私自开拆、隐匿、毁弃邮件、电报罪】邮政工作人员私自开拆或者隐匿、毁弃邮件、电报的，处二年以下有期徒刑或者拘役。

犯前款罪而窃取财物的，依照本法第二百六十四条【盗窃罪】的规定定罪从重处罚。

* 此253条第二款的盗窃，并不要求侵犯他人占有的财物，是例外规定

（1） 盗窃对象：必须是他人占有（控制）的财物。合法占有、非法占有都保护

盗窃主观：以窃取他人较大财物为目的，排除他人支配，并要建立新的支配，倘若只是单纯排除他人对财物的支配，如将他人喂养的鱼放走，便不是窃取行为。

（2） 盗窃手段：窃取他人财物但不限于秘密窃取。 根据司法解释必须是秘密窃取

窃取的手段与方法没有限制，即便使用了欺骗方法，但如果该欺骗行为并没有使对方基于认识错误处分财产的，仍然成立盗窃罪。

偷抽他人少量血液且没有损害他人身体健康的行为可以构成盗窃

（3） 盗窃罪的既遂标准：失控说。失控说不能判断时用控制说

占有分为物理上的占有和观念上的占有

失控说解决物理上的占有；控制说解决观念上的占有

（4） 盗窃的数额认定：盗窃数额以实际价值算，销赃价高于实际价的以销赃价

A、盗窃票面金额确定，能够及时兑现的权利凭证，如汇票、本票、支票、能及时兑现银行存折，定盗窃罪，金额以票面和可得利息计算；

B、如果盗窃存折数额确定但不能及时兑现，不能定盗窃，如冒用的可以定诈骗（三角诈骗）；或者是能及时兑现空白的汇票本票支票，以兑现数额论；

C、盗窃信用卡按划卡消费的金额确定；

D、盗窃增值税发票按张数计算；

E、盗窃违禁物品以情节论，参考主观价值。

审理盗窃案件，应当注意区分盗窃罪与其他犯罪的界限：

（一）盗窃广播电视设施、公用电信设施价值数额不大，但是构成危害公共安全犯罪的，依照刑法第一百二十四条的规定定罪处罚；盗窃广播电视设施、公用电信设施同时构成盗窃罪和破坏广播电视设施、公用电信设施罪的，择一重罪处罚。

（二）盗窃使用中的电力设备，同时构成盗窃罪和破坏电力设备罪的，择一重罪处罚。

（三）为盗窃其他财物，盗窃机动车辆当犯罪工具使用的，被盗机动车辆的价值计入盗窃数额；为实施其他犯罪盗窃机动车辆的，以盗窃罪和所实施的其他犯罪实行数罪并罚。为实施其他犯罪，偷开机动车辆当犯罪工具使用后，将偷开的机动车辆送回原处或者停放到原处附近，车辆未丢失的，按照其所实施的犯罪从重处罚。

（四）为练习开车、游乐等目的，多次偷开机动车辆，并将机动车辆丢失的，以盗窃罪定罪处罚；在偷开机动车辆过程中发生交通肇事构成犯罪，又构成其他罪的，应当以交通肇事罪和其他罪实行数罪并罚；偷开机动车辆造成车辆损坏的，按照刑法第二百七十五条故意毁坏财物罪的规定定罪处罚；偶尔偷开机动车辆，情节轻微的，可以不认为是犯罪。

（五）实施盗窃犯罪，造成公私财物损毁的，以盗窃罪从重处罚；又构成其他犯罪的，择一重罪从重处罚；盗窃公私财物未构成盗窃罪，但因采用破坏性手段造成公私财物损毁数额较大的，以故意毁坏财物罪定罪处罚。盗窃后，为掩盖盗窃罪行或者报复等，故意破坏公私财物构成犯罪的，应当以盗窃罪和构成的其他罪实行数罪并罚。

（六）盗窃技术成果等商业秘密的，按照刑法第二百一十九条【侵犯商业秘密罪】的规定定罪处罚。

（5） 盗窃罪与其他犯罪的区别：

盗窃罪与诈骗罪的区别：

诈骗罪与盗窃罪的关键区别在于：受骗人是否基于认识错误处分（交付）财产。并非只要行为人实施了欺骗行为进而取得了财产就成立诈骗罪，因为盗窃犯也可能实施欺骗行为。盗窃罪也有间接正犯（注意和三角诈骗区别，在于受骗人是否占有财物、是否处分财物和是否有权处分财物），盗窃犯完全可能使用欺骗手段利用不具有处分财产权限或地位的人取得财产。受骗人是否已经转移给行为人或第三者占有，一方面，要根据社会的一般观念判断，即在当时的情况下，社会的一般观念是否认为受骗人已经将财产转移给行为人或第三者进行事实上的支配或控制；另一方面，受骗人是否具有将财产转移给行为人或第三者支配或控制的意思。

欺骗手段，被害人处分物品性质上发生错误，定盗窃，数量上发生错误定诈骗

盗窃罪和侵占罪的区别 盗窃和侵占的区别：看是否侵犯了财产的占有权

区分盗窃罪与侵占罪的关键，在于判断作为犯罪对象的财物是否脱离占有以及由谁占有。行为人不可能盗窃自己事实上占有的财物，对自己事实上已经占有的财物只能成立侵占罪。侵占罪的特点是将自己占有的财产不法转变为所有，因此，只要某种占有具有被处分的可能性，便属于侵占罪中的代为保管，即占有。

从客观上说，占有是指事实上的支配（与非法占有目的中的占有不是等同概念），不仅包括物理支配范围内的支配，而且包括社会观念上可以推知财物的支配人的状态：

①只要是在他人的事实支配领域内的财物，即使他人没有现实地握有或监视，也属于他人占有。例如，他人住宅内、车内的财物，即使他人完全忘记其存在，也属于他人占有的财物。

②虽然处于他人支配领域之外，但存在可以推知由他人事实上支配的状态时，也属于他人占有的财物。例如，他人门前停放的自行车，即使没有上锁，也应认为由他人占有。再如，挂在他人门上、窗户上的任何财物，都由他人占有。

③主人饲养的、具有回到原处能力或习性的宠物，不管宠物处于何处，都应认定为饲主占有。

④即使原占有者丧失了占有，但当该财物转移为建筑物的管理者或者第三者占有时，也应认定为他人占有的财物。例如，乘客遗忘在出租车内的财物，属于出租车司机占有，虽然相对于乘客而言属于遗忘物，但相对于出租车司机而言，则是其占有的财物。所以，第三者从出租车内取走该财物的行为，应认定为盗窃罪。 占有是否转移，看该公共场所的管理者能否有效的管理

⑤当数人共同管理某种财物，而且存在上下主从关系时，下位者是否也占有该财物？例如，私营商店的店主与店员共同管理商店的财物，店员是否占有商店的财物？应当认为，在这种情况下，刑法上的占有通常属于上位者（店主），而不属于下位者（店员）。即使下位者事实上握有财物，或者事实上支配财物，也只不过是单纯的监视者或者占有辅助者。因此，下位者基于不法所有的目的取走财物的，成立盗窃罪。但是，如果上位者与下位者具有高度的信赖关系，下位者被授予某种程度的处分权时，就应承认下位者的占有，下位者任意处分财物，就不构成盗窃罪，而构成侵占罪或者职务侵占罪。

⑥封缄物，即被包裹起来的物品，归原管理者占有。

⑦葬祭物，推定由死者的亲属占有。

⑧埋藏物，是指埋藏于地下，所有人不明或应由国家所有的（无主的）财物。如果是他人有意埋藏于地下的财物，则属于他人占有的财物，而非埋藏物。行为人不法取得的，成立盗窃罪；如果行为人不知道有所有人，则属予事实认识错误，虽不成立盗窃罪，但成立侵占罪。

3、诈骗罪（第266条）：

（1）行为方式：行为人实施欺骗行为——对方产生或者继续维持认识错误——对方基于认识错误处分(或交付)财产——行为人获得或者使第三者获得财产——被害人遭受财产损失。 不作为的诈骗必须有作为义务存在。

（2）诉讼诈骗。注意三角诈骗是重点。

（3）赌博诈骗。目前只定赌博罪

要是没有诈骗罪，那么所有的诈骗行为都是盗窃罪的间接正犯（利用被害人的行为）

注意：266条的排除条款“本法另有规定的依规定”

诈骗和敲诈勒索的区别：看是否侵犯人身权，看被骗人是否乐意交付财物(和平取得)

敲诈勒索罪利用被害人固有的缺点和弱点，或者欺骗手段编造缺点和弱点(吓唬)

注意诈骗罪和经济活动中的欺骗行为区别：如销售根本不具有所宣称性能的商品、欺骗投保人非法经营保险业务等（看行为性质是经营型还是非法占有型）

以虚假、冒用的身份证件办理入网手续并使用移动电话，造成电信资费损失数额较大的，依照刑法第二百六十六条的规定，以诈骗罪定罪处罚。

使用伪造、变造、盗窃的武装部队车辆号牌，骗免养路费、通行费等各种规费，数额较大的，依照刑法第二百六十六条【诈骗罪】的规定定罪处罚。

4、敲诈勒索罪（第274条）

注意：按出题人的说法，当敲诈勒索罪与诈骗罪想像竞合时，定诈骗罪，因为诈骗罪的法定刑重。但2005年同一张卷子中案情基本相同的两道题，却一个定诈骗罪，一个定敲诈勒索罪。―――――往后考试中再遇到这样的情况怎么办？

→按韩友谊的话说：“自求多福”；按淳于闻的话操作性强些：“带个硬币”。:)

5、本章其他次重点罪名：

（1）故意毁坏财物罪：毁坏不仅指对物的损毁，也指对物价值的贬损

（2）破坏生产经营罪：了解有这个罪名，注意和故意毁坏财物区别

（3）侵占罪：没有单独考点，注意和盗窃区别

（4）职务侵占罪：和盗窃、贪污区别

第六章 妨害社会管理秩序罪

1、妨碍公务罪：

第二百七十七条【妨害公务罪】以暴力、威胁方法阻碍国家机关工作人员依法执行职务的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者罚金。

以暴力、威胁方法阻碍全国人民代表大会和地方各级人民代表大会代表依法执行代表职务的，依照前款的规定处罚。

在自然灾害和突发事件中，以暴力、威胁方法阻碍红十字会工作人员依法履行职责的，依照第一款的规定处罚。

故意阻碍国家安全机关、公安机关依法执行国家安全工作任务，未使用暴力、威胁方法，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。

行为对象：不包括妨碍军人执行职务；→妨害军人执行职务罪

行为内容：阻碍合法的执行职务行为；

主观方面：明知国家机关工作人员正在依法执行职务，而故意阻碍。

数罪并罚：生产销售伪劣产品罪和走私罪；

按一罪从重：组织他人偷越国边境、运送他人偷越国边境；走私、贩卖、运输、制造毒品；

同时要注意转化问题；注意不作为的方式

2、招摇撞骗罪：冒充国家机关工作人员；

行为方式：非冒充是、下冒充上、此冒充彼；

冒充军警人员进行犯罪活动的处理：如果是冒充军警人员抢劫的，属于第 263 条规定有抢劫罪的加重情形；如果是冒充警察招摇撞骗的定招摇撞骗罪并以第 279 条第 2 款从重处罚；如果是冒充军人招摇撞骗的，定第372条的冒充军人招摇撞骗罪，如果是冒充武警招摇撞骗的，则根据第 450 条规定，仍应定第372条的冒充军人招摇撞骗罪。

行为人冒充正在执行公务的人民警察“抓赌”、“抓嫖”，没收赌资或者罚款的行为，构成犯罪的，以招摇撞骗罪从重处罚；在实施上述行为中使用暴力或者暴力威胁的，以抢劫罪定罪处罚。行为人冒充治安联防队员“抓赌”、“抓嫖”、没收赌资或者罚款的行为，构成犯罪的，以敲诈勒索罪定罪处罚；在实施上述行为中使用暴力或者暴力威胁的，以抢劫罪定罪处罚。

3、聚众斗殴罪：

第二百九十二条【聚众斗殴罪】聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：

（一）多次聚众斗殴的；

（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；

（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；

（四）持械聚众斗殴的。

聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。

“聚众”： 必须双方都是多人，其中一方至少3人以上；

“斗殴”： 不能有重伤以上程度。此罪侵犯的是社会管理秩序，所以不要求有伤害结果。

法律拟制： 只要致人重伤、死亡的，无论是故意还是过失，都定故意杀人、故意伤害

5、聚众“打、砸、抢”行为的定性

（第 289 条——首先明确聚众“打、砸、抢”本身不是一个单独的罪名，对该行为应根据具体危害情形而定不同的罪：即如果致人伤残、死亡 的，以故意伤害罪、故意杀人罪定罪处罚，如果是抢走或者毁坏公私财物的，对首要分子以 抢劫罪定罪处罚）；

6、黑社会犯罪：“保护伞” 并非必要特征

（1）刑法第二百九十四条第一款规定的“黑社会性质的组织”应当同时具备以下特征：

（一）形成较稳定的犯罪组织，人数较多，有明确的组织者、领导者，骨干成员基本固定；

（二）有组织地通过违法犯罪活动或者其他手段获取经济利益，具有一定的经济实力，以支持该组织的活动；

（三）以暴力、威胁或者其他手段，有组织地多次进行违法犯罪活动，为非作恶，欺压、残害群众；

（四）通过实施违法犯罪活动，或者利用国家工作人员的包庇或者纵容，称霸一方，在一定区域或者行业内，形成非法控制或者重大影响，严重破坏经济、社会生活秩序。

（2）组织、领导、参加黑社会性质组织罪，入境发展黑社会组织罪，又利用 黑社会（性质）组织实施其他犯罪的应当数罪并罚。

7、传授犯罪方法罪（295 条）：注意传授犯罪方法罪与教唆犯罪的区别。

在教唆犯罪与传授犯罪方法相结合或相竞合的情况，即对同一犯罪内容同时实施教唆行为与传授犯罪方法的行为，或者用传授犯罪方法的手段使他人产生犯罪决意。在这种情况下，原则上从一重罪论处。但是，如果行为人分别对不同的对象实施教唆行为与传授犯罪方法，或者向同一对象教唆此罪而传授彼罪的犯罪方法，则应按所教唆的罪与传授犯罪方法罪实行数罪并罚。

8、妨害司法犯罪中容易混淆的罪名：

罪名

时空条件

主体

行为方式

伪证罪

刑事诉讼

证人，鉴定人，记录人，翻译人

作虚假证明、鉴定、记录、翻译

辩护人、诉讼代理人毁灭证据、伪造证据、妨害作证罪

刑事诉讼

辩护人、诉讼代理人

(不限于律师)

(1)毁灭、伪造证据

(2)帮助毁灭、伪造证据

(3)威胁、引诱证人违背事实改变证言作伪证的

★妨害作证罪

各类诉讼

一般主体

（1）阻止证人作证

（2）或者指使他人作伪证

帮助毁灭、伪造证据罪

各类诉讼

一般主体

帮助毁灭、伪造证据（被帮助者自己不构成犯罪）

注意：

（1）注意区别包庇毒品犯罪分子罪（349条）包庇、纵容黑社会性质组织罪（294条）、帮助犯罪分子逃避处罚罪（417条）、窝藏、隐瞒、转移毒品、毒赃罪（349条）；

（2）“收购”，包括买赃自用；

（3）事先通谋的，应属于共同犯罪。

9、拒不执行判决裁定罪：

犯罪对象：必须是已经生效的裁判；

主体：被执行人、担保人、协助执行义务人

刑法第三百一十三条规定的“人民法院的判决、裁定”，是指人民法院依法作出的具有执行内容并已发生法律效力的判决、裁定。人民法院为依法执行支付令、生效的调解书、仲裁裁决、公证债权文书等所作的裁定属于该条规定的裁定。

10、(1)破坏监管秩序罪的主体只包含依法关押已决犯；

(2)脱逃罪的主体包含被依法关押已决犯和未决犯。

注意：两者都不包含劳动教养，行政拘留，民事拘留的人员

11、赌博罪：

以营利为目的；聚众赌博（3人以上且抽头5000以上、3人以上且赌资5万以上、累计人数20以上）、开设赌场、以赌博为业（以赌博收入为生活主要来源）、

赌博出老千只定赌博罪，前提是已经构成赌博罪，如果不构成赌博罪，定诈骗罪。

12、妨害国(边)境管理罪

（1）组织他人偷越国（边）境罪（318 条）

（2）运送他人偷越国（边）境罪（321 条）

注意两点：

A、包容犯现象：造成被组织、被运送人重伤、死亡，或者以暴力、威胁方法抗拒检查的，加重处罚。（涉及数罪认定问题）；

B、“组织”与“运送” 的区别：

“组织”：领导、策划、指挥他人偷越国（边）境或者在首要分子指挥下，实施拉拢、 引诱、介绍他人偷越国（边）境等行为的。组织行为具有“复合性”，包含“运送”的环节， 若被组织者与被运送者如具同一性，只定组织一罪；否则，数罪并罚。

C、有杀害、伤害、强奸、拐卖被组织人，被运送人等犯罪行为或者杀害，杀害检查人员的，数罪并罚。

13、妨害文物管理罪

倒卖文物罪，是指以营利为目的，倒卖国家禁止经营的文物，情节严重的行为。（法定目的犯）

倒卖，包括收购，贩运，转手卖出等行为。

（2）盗掘古文化遗址古墓葬罪(以及盗掘古人类化石、古脊椎动物化石)：

A、只盗不掘的只定盗窃（如把古佛像的头锯下来）

B、盗掘古文化遗址、古墓葬行为过程中并从中盗取了珍贵文物或者严重破坏珍贵文物的构成应当作为盗掘古文化遗址、古墓葬罪的加重构成处理（第328条）；

14、非法行医罪：

“行医”，医疗行为，必须由医生从事的行为，否则便会有危险；排除人体试验和变性手术；“非法”：医师资格和执业资格的统一，缺少任何一个都叫非法行医；

集合犯，行为人主观上必须具有反复多次为他人实施的犯意；

被害人承诺：非法行医的被害人承诺无效（因为此罪侵犯的客体是社会管理秩序）

15、破坏环境资源保护罪

（1）盗伐林木罪与滥伐林木罪：―――都侵犯林木资源，两者区别是，看是否侵犯所有权

A、盗伐林木罪――无证（无权）砍伐林木、侵犯 所有权；滥伐林木罪――持证但违规砍伐、侵犯林业管理制度；

B、将国家、集体、他人所 有并已经伐倒的树木窃为己有，以及偷砍他人房前屋后、自留地种植的零星树木，数额较大 的，以盗窃罪定罪处罚。

C、林木权属争议一方在林木权属确权之前，擅自砍伐森林或者其 他林木，数量较大的，以滥伐林木罪论处。

（3）非法占用林地，改变被占用林地用途，在非法占用的林地上实施建窑、建坟、建房、挖 沙、采石、采矿、取土、种植农作物、堆放或排泄废弃物等行为或者进行其他非林业生产、 建设，造成林地的原有植被或林业种植条件严重毁坏或者严重污染的，应当以非法占用农用地罪处罚。

16、走私、贩卖、运输、制造毒品罪―――注意：特别再犯问题；

（1）走私、贩卖、运输、制造毒品罪（347条）：

A、无论数量多少，都应追究刑事责任， 予以刑事处罚；

B、以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，加重处罚，因为是包容犯关系；利用、教唆未成 年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚；

C、贩卖毒品不以纯度计，但为走私时将毒品藏于他物之内的除外；

D、注意：此罪是选择性罪名，实施走私、贩卖、运输、制造等行为的，只定一罪；

（2）非法持有毒品罪（348条）：

A、犯罪数量问题；

B、定罪的余地——同其他毒品犯罪的关系；

C、吸毒者非法持毒，或托购、代购毒品，数量达到348条标准的，定非法持有毒品罪；

（3）引诱、教唆、欺骗他人吸毒罪，强迫他人吸毒罪，容留他人吸毒罪（353）

17、组织卖淫、强迫卖淫罪：

（1）重点罪名：组织卖淫罪(358条)：

A、对象——“他人”，包括男子在内，所谓“卖淫”，是以营利为目的出卖肉体：

B、包容犯现象：强奸后迫使卖淫的，加重犯，不并罚；

C、与强迫卖淫罪、引诱、容留、强迫卖淫罪关系：如果对象同一的，吸收；如果不同一的，需并罚。

（2）卖淫者或嫖娼者本身可能构成的犯罪：传播性病罪与嫖宿幼女罪(360条)。

（3）包庇罪的扩大化问题：第362条，如前所述，依310条规定，包庇罪的对象必须是犯罪分子，而卖淫嫖娼的行为一般地说仅仅是一般的违法行为而非犯罪行为，但如果旅馆业、饮食服务业、出租汽车业等单位的人员，在公安机关查处卖淫嫖娼活动时，为卖淫嫖娼人员通风报信、情节严重的行为，依法也以包庇罪论处。

18、制作、贩卖、传播淫秽物品罪：

（1）制作、传播淫秽物品、组织播放淫秽音像制品等行为不论是否出于牟利目的，均构成犯罪，但罪名不同(363条与364条)

（2）明知他人用于出版淫秽书刊而提供书号的，构成制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪。

第八章 贪污贿赂罪

1、贪污罪（第382、383条以及394条）：

（1）客体：国家工作人员公职行为的廉洁性、公共财物的财产权；

（2）方式：利用职务之便；指使用手里权利，非利用工作便利。

（3）主体的范围：比挪用公款罪多一个受委托管理、经营国有财产的人员，因此此类人员挪用受委托管理、经营的国有财产的，按挪用资金罪处理，不能按挪用公款罪

第九十一条【相关概念】本法所称公共财产，是指下列财产：

（一）国有财产；

（二）劳动群众集体所有的财产；

（三）用于扶贫和其他公益事业的社会捐助或者专项基金的财产。

在国家机关、国有公司、企业、集体企业和人民团体管理、使用或者运输中的私人财产，以公共财产论。

第二百七十一条【职务侵占罪】公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。

国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条【贪污罪】、第三百八十三条的规定定罪处罚。

第九十三条【相关概念】本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。

国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。

?第三百八十二条【贪污罪】国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。

受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。

与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。

第三百九十四条【以贪污罪论处】国家工作人员在国内公务活动或者对外交往中接受礼物，依照国家规定应当交公而不交公，数额较大的，依照本法第三百八十二条【贪污罪】、第三百八十三条的规定定罪处罚。

第三百八十三条【贪污罪的处罚】对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：

（一）个人贪污数额在十万元以上的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处死刑，并处没收财产。

（二）个人贪污数额在五万元以上不满十万元的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处无期徒刑，并处没收财产。

（三）个人贪污数额在五千元以上不满五万元的，处一年以上七年以下有期徒刑；情节严重的，处七年以上十年以下有期徒刑。个人贪污数额在五千元以上不满一万元，犯罪后有悔改表现、积极退赃的，可以减轻处罚或者免予刑事处罚，由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分。

（四）个人贪污数额不满五千元，情节较重的，处二年以下有期徒刑或者拘役；情节较轻的，由其所在单位或者上级主管机关酌情给予行政处分。

对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。

《最高人民法院关于审理贪污、职务侵占案件如何认定共同犯罪几个问题的解释》2003-5-15

????第一条 行为人与国家工作人员勾结，利用国家工作人员的职务便利，共同侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物 ，以贪污罪共犯论处。

????第二条 行为人与公司企业或者其他单位的人勾结，利用公司、企业或者其他单位人员的职务便利，共同将该单位财物非法占为已有，数额较大的，以职务侵占罪共犯论处。

????第三条 公司、企业或者其他单位中，不具有国家工作人员身份的人与国家工作人员勾结，分别利用各自的职务便利，共同将本单位财物非法占为已有的，按照主犯的犯罪性质定罪。

????《最高人民法院、最高人民检察院关于办理、妨害预防、控制突发传染病疫情等灾害的刑事案件具体应用法律若干问题的解释》2003-5-15

????第十四条贪污、侵占用于预防、控制突发传染病疫情等灾害的款物或者挪用归个人使用，构成犯罪的，分别依照刑法第三百八十二条、第三百八十三条、第二百七十一条、第三百八十四条、第二百七十二条的规定，以贪污罪、侵占罪、挪用公款罪、挪用资金罪定罪，依法从重处罚。

挪用用于预防、控制突发传染病疫情等灾害的救灾、优抚、救济等款物，构成犯罪的，对直接责任人员，依照刑法第二百七十三条的规定，以挪用特定款物罪定罪处罚。

贪污与挪用公款的区别：一个是把帐做平，一个是挂帐。---司法实践中的做法

2、挪用公款罪（第384条）：

（1）对象：公款、特定款物、国库券。

（2）归个人使用的三种情况。

有下列情形之一的，属于挪用公款“归个人使用”：

（一）将公款供本人、亲友或者其他自然人使用的；

（二）以个人名义将公款供其他单位使用的；（这里的单位包括国有）

（三）个人决定以单位名义将公款供其他单位使用，谋取个人利益的。

第三百八十四条【挪用公款罪】国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大、进行营利活动的，或者挪用公款数额较大、超过三个月未还的，是挪用公款罪，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处五年以上有期徒刑。挪用公款数额巨大不退还的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。

挪用用于救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物归个人使用的，从重处罚。

对挪用公款罪，应区分三种不同情况予以认定：

（一）挪用公款归个人使用，数额较大、超过三个月未还的，构成挪用公款罪。

挪用正在生息或者需要支付利息的公款归个人使用，数额较大，超过三个月但在案发前全部归还本金的，可以从轻处罚或者免除处罚。给国家、集体造成的利息损失应予追缴。挪用公款数额巨大，超过三个月，案发前全部归还的，可以酌情从轻处罚。

（二）挪用公款数额较大，归个人进行营利活动的，构成挪用公款罪，不受挪用时间和是否归还的限制。在案发前部分或者全部归还本息的，可以从轻处罚；情节轻微的，可以免除处罚。

挪用公款存入银行、用于集资、购买股票、国债等，属于挪用公款进行营利活动。所获取的利息、收益等违法所得，应当追缴，但不计入挪用公款的数额。

（三）挪用公款归个人使用，进行赌博、走私等非法活动的，构成挪用公款罪，不受“数额较大”和挪用时间的限制。

挪用公款给他人使用，不知道使用人用公款进行营利活动或者用于非法活动，数额较大、超过三个月未还的，构成挪用公款罪；明知使用人用于营利活动或者非法活动的，应当认定为挪用人挪用公款进行营利活动或者非法活动。

挪用公款归个人使用，“数额较大、进行营利活动的”，或者“数额较大、超过三个月未还的”，以挪用公款一万元至三万元为“数额较大”的起点，以挪用公款十五万元至二十万元为“数额巨大”的起点。挪用公款“情节严重”，是指挪用公款数额巨大，或者数额虽未达到巨大，但挪用公款手段恶劣；多次挪用公款；因挪用公款严重影响生产、经营，造成严重损失等情形。

“挪用公款归个人使用，进行非法活动的”，以挪用公款五千元至一万元为追究刑事责任的数额起点。挪用公款五万元至十万元以上的，属于挪用公款归个人使用，进行非法活动，“情节严重”的情形之一。挪用公款归个人使用，进行非法活动，情节严重的其他情形，按照本条第一款的规定执行。

各高级人民法院可以根据本地实际情况，按照本解释规定的数额幅度，确定本地区执行的具体数额标准，并报最高人民法院备案。

挪用救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物归个人使用的数额标准，参照挪用公款归个人使用进行非法活动的数额标准。

多次挪用公款不还，挪用公款数额累计计算；多次挪用公款，并以后次挪用的公款归还前次挪用的公款，挪用公款数额以案发时未还的实际数额认定。

“挪用公款数额巨大不退还的”，是指挪用公款数额巨大，因客观原因在一审宣判前不能退还的。（如果主观上就不想退还的，直接定贪污）

携带挪用的公款潜逃的，依照刑法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。

?? 因挪用公款索取、收受贿赂构成犯罪的，依照数罪并罚的规定处罚。

挪用公款进行非法活动构成其他犯罪的，依照数罪并罚的规定处罚。

挪用公款给他人使用，使用人与挪用人共谋，指使或者参与策划取得挪用款的，以挪用公款罪的共犯定罪处罚。（如果已经挪用完毕，则使用者不构成共犯）

3、受贿罪（第385条、386条以及388条）：

受贿罪侵犯的客体：是公职行为的不可收买性，因此接受贿赂进行正当行为的，也构成此罪

受贿的三种行为方式：

（1）索贿：（索贿的情况下无论是否为他人牟取利益都构成受贿罪）；

（2）被动收受：被动收受的情况下必须同时具有为他人牟取利益的目的、行为、或仅仅只要承诺就可，承诺可以是真诚的，也可以是虚假的，可以是明示的，也可以是默示的；（注意：此处为他人牟取的利益包括正当利益和不正当利益）；

（3）斡旋受贿：必须是利用自己职务和地位的便利条件和影响，非职务之便（两人之间不能有权力制约关系），区别是是否有直接利用权力，如果是利用本人的职权，则直接定受贿罪，如利用工作上的隶属关系，举例：找刑庭庭长帮忙“处理”民庭法官A办理的案件，此时刑庭的庭长仍然属于利用职务之便，因为刑庭的庭长与民庭有交叉制约关系； 注意：斡旋受贿必须是为他人牟取不正当利益；

注意：此罪所受贿的只能是财物，目前不包括性贿赂；

索贿 受

收受钱财 ＋ 为他人谋利益 贿

斡旋受贿 ＋ 为他人谋不正当利益 罪

第三百八十五条【受贿罪】国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。

国家工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，以受贿论处。

????《高法、高检关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》

????7、通过赌博或者为国家工作人员赌博提供资金的形式实施行贿、受贿行为，构成犯罪的，依照刑法关于贿赂犯罪的规定定罪处罚。

?第三百八十六条【受贿罪的处罚】对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。

?第三百八十七条【单位受贿罪】国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体，索取、非法收受他人财物，为他人谋取利益，情节严重的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处五年以下有期徒刑或者拘役。

前款所列单位，在经济往来中，在帐外暗中收受各种名义的回扣、手续费的，以受贿论，依照前款的规定处罚。

?第三百八十八条【斡旋受贿】国家工作人员利用本人职权或者地位形成的便利条件，通过其他国家工作人员职务上的行为，为请托人谋取不正当利益，索取请托人财物或者收受请托人财物的，以受贿论处。

第二百二十九条【提供虚假证明文件罪】承担资产评估、验资、验证、会计、审计、法律服务等职责的中介组织的人员故意提供虚假证明文件，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。

前款规定的人员，索取他人财物或者非法收受他人财物，犯前款罪的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。

司法工作人员收受贿赂，有徇私枉法、徇情枉法，对明知是无罪的人而使他受追诉、对明知是有罪的人而故意包庇不使他受追诉；故意违背事实和法律作枉法裁判；在执行判决、裁定活动中严重不负责任或者滥用职权，不依法采取诉讼保全措施、不履行法定执行职责，或者违法采取诉讼保全措施、强制执行措施等行为的，同时又构成本法第三百八十五条【受贿罪】规定之罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。（第四修正案第8条）

4、行贿罪：

目的犯：以谋取不正当利益为目的；

注意：这里的不正当是指不合理，而非仅指不合法。

在索贿的情况下是没有获得不正当利益的，不是行贿罪。

单位行贿的，但行贿所得的非法利益归个人所有的，转化为（个人）行贿罪。

介绍贿赂罪：成立范围狭小。与受贿罪、行贿罪的共犯相区别。

第388条的斡旋受贿与第392条的介绍贿赂罪容易混淆，应注意区别，可用下图表述：

受贿人 受贿人 行贿人

其他国家工作人员

请托人 介绍人

斡旋受贿示意图 介绍贿赂示意图

??第三百八十九条【行贿罪】为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物的，是行贿罪。

在经往来中，违反国家规定，给予国家工作人员以财物，数额较大的，或者违反国家规定，给予国家工作人员以各种名义的回扣、手续费的，以行贿论处。

因被勒索给予国家工作人员以财物，没有获得不正当利益的，不是行贿。

?第三百九十条【行贿罪的处罚】对犯行贿罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役；因行贿谋取不正当利益，情节严重的，或者使国家利益遭受重大损失的，处五年以上十年以下有期徒刑；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产。

行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的，可以减轻处罚或者免除处罚。

??第三百九十一条【对单位行贿罪】为谋取不正当利益，给予国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体以财物的，或者在经济往来中，违反国家规定，给予各种名义的回扣、手续费的，处三年以下有期徒刑或者拘役。

单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。

?第三百九十二条【介绍贿赂罪】向国家工作人员介绍贿赂，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役。（没有向单位介绍贿赂罪）

介绍贿赂人在被追诉前主动交待介绍贿赂行为的，可以减轻处罚或者免除处罚。

??第三百九十三条【单位行贿罪】单位为谋取不正当利益而行贿，或者违反国家规定，给予国家工作人员以回扣、手续费，情节严重的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处五年以下有期徒刑或者拘役。因行贿取得的违法所得归个人所有的，依照本法第三百八十九条、第三百九十条的规定定罪处罚。

第九章 渎职罪

1、本类罪的犯罪主体特殊性及其例外（第 398 条第 2 款以及 2002 年的立法解释）；

在依照法律、法规规定行使国家行政管理职权的组织中从事公务的人员，或者在受国家机关委托代表国家机关行使职权的组织中从事公务的人员，或者虽未列入国家机关人员编制但在国家机关中从事公务的人员，在代表国家机关行使职权时，有渎职行为，构成犯罪的，依照刑法关于渎职罪的规定追究刑事责任。

国家机关包括：政府、人大、司法、军事、政协、党委

2、徇私枉法罪，民事、行政枉法裁判罪；

司法工作人员收受贿赂，有前三款行为的，同时又构成本法第三百八十五条【受贿罪】规定之罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。

3、第 406 条国家机关工作人员签订、履行合同失职被骗罪与第 167 条签订、履行合同失职被骗罪的区别。

第十章 军人违反职责罪

1、注意盗窃、抢夺枪支、弹药、爆炸物罪和盗窃、抢夺武器装备、军用物资罪的区别：

????第四百三十八条 【盗窃、抢夺武器装备、军用物资罪】盗窃、抢夺武器装备或者军用物资的，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。

盗窃、抢夺枪支、弹药、爆炸物的，依照本法第一百二十七条的规定处罚。

2、战时缓刑：

在战时，对被判处三年以下有期徒刑没有现实危险宣告缓刑的犯罪军人，允许其戴罪立功，确有立功表现时，可以撤销原判刑罚，不以犯罪论处

3、军人的范围：――有军籍的、有军事任务的

（1）中国人民解放军的现役军官、文职干部、士兵及具有军籍的学员

（2）中国人民武装警察部队的现役警官、文职干部、士兵

（3）具有军籍的学员

（4）执行军事任务的预备役人员和其他人员

4、“战时”

（1）指国家宣布进入战争状态、部队受领作战任务或者遭敌突然袭击时

（2）部队执行戒严任务或者处置突发性暴力事件时，以战时论

附录：分则相同特征罪名总结：

(一)数额犯

所谓数额犯，就是指需要以一定的数额或数量作为具体犯罪的构成要件的犯罪行为。这里仅归纳立法上以及司法解释中比较重要的影响定罪与否的数额问题。

1．生产销售伪劣产品罪——销售金额在5万元以上(140条)，同时，注意根据2001年4月9日最高法院、最高检察院发布的《关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第2条第2款规定：伪劣产品尚未销售，但货值金额达到第140条规定的销售金额三倍以上的，以生产、销售伪劣产品罪(未遂)定罪处罚。

2．走私普通货物、物品罪——偷逃应缴税额5万元以上。（153条）

3．偷税罪——偷税数额占应缴税额的l0％以上且偷税税额在1万元以上的，或者因偷税被税务机关两次以上行政处罚而又偷税的(20l条)。

4．逃避欠缴税款罪——欠缴税额达l万元以上的(203条)。

5．盗窃罪——根据97年11月最高法院《关于盗窃案件的司法解释》盗窃数额较大或者多次盗窃两种情形：数额较大以500一2000元为起点、数额巨大以5000一2万元为起点、数额特别巨大以3—10万元为起点：(不同的数额可能涉及追诉时效的不同)；多次盗窃的含义是指一年内入户盗窃或在公共场所扒窃三次以上。

6．非法持有毒品罪——鸦片200克、海洛因、冰毒10克以上(348条)；注意：347条规定的走私、贩卖、运输、制造毒品罪，无论毒品的数量多少，都构成犯罪，另外注意根据第357条规定，毒品犯罪中毒品是不以纯度折算。

7．非法种植毒品原植物罪——种植罂粟500株以上(351条)。

8．贪污罪、受贿罪——个人贪污、受贿数额在5000元以上：或者虽然不满5000元但情节较重的也可构成犯罪，而因贪污、受贿判处死刑的要求个人贪污、受贿数额在10万元以上(383条)。

9．挪用公款罪——三种行为方式中，“进行非法活动”以5千元至l万元为起点，而另外两种方式以l万元为起点(最高法院1998年4月6日《关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》)。

(二)转化犯情形

所谓转化犯即行为人实施某一较轻的犯罪行为时，因具有特定情形丽使其行为性质发生了变化，转化为较重之罪，不以原行为性质定罪也不实行数罪并罚。

1．非法拘禁罪—→故意伤害、故意杀人 (在非法拘禁犯罪行为过程中，行为人使用暴力致人伤残、死亡行为，则使原本较轻的非法拘禁行为转化--238条第3款规定)

2．收买被拐买的妇女、儿童罪—→拐买妇女、儿童罪（收买后又出卖的，241条第5款）；

3．妨害公务罪—→聚众阻碍解救被收买的妇女、儿童罪(条件是以聚众的方式阻碍国家机关工作人员解救被收买的妇女、儿童．而且该转化仅仅针对首要分子，对该聚众犯罪的其他参加者则不凡是转化问题，仍定妨害公务罪，参见242条第2款)

4．刑讯逼供罪、暴力取证罪—→故意伤害罪、故意杀人罪(致人伤残、死亡的，247条)

5．虐待被监管人罪—→故意伤害、故意杀人罪(致人伤残、死亡的, 248条)

6．私自开拆、隐匿、毁弃邮件、电报罪—→盗窃罪(条件是当邮政工作人员私自开拆、隐匿、毁弃邮件、电报而从中窃取财物时。见253条第2款)

7．抢夺罪—→抢劫罪(携带凶器抢夺的，267条第2款)

8．盗窃、诈骗、抢夺罪—→抢劫罪(实施盗窃、诈骗、抢夺犯罪行为之际，为窝藏赃物、抗拒抓捕或毁灭罪证而当场使用暴力或以暴力相威胁的。见269条)

9．挪用特定款物罪—→挪用公款罪(挪用的虽然是273条所规定的救济、救灾等七项特定款物，但归个人使用的，见384条第2款)

10．聚众斗殴罪—→故意伤害罪、故意杀人罪(致人重伤、死亡的。见第292条第2款)

11．非法组织卖血罪、强迫卖血罪—→故意伤害罪(造成他人伤害的，限于重伤害。)

12．非法提供麻醉药品、精神病药品罪—→贩卖毒品罪(第355条第1款规定，非法提供麻醉药品、精神病药品罪转化为贩卖毒品罪有两种情形：一是行为人向走私、贩卖毒品的犯罪分子提供麻醉药品、精神病药品的；共犯，二是行为人为牟利而向吸食、注射毒品的人提供麻醉药品、精神病药品的；贩卖，可见前者不要求是否有牟利之意，提供不论是否有偿均使原行为性质发生转化，而后者仅限于是有偿提供的。)

13． 挪用公款罪—→贪污罪(根据最高法院1998年4月6日《关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》第5条、第6条之规定，可以推断有两种情形发生转化：一是主观上不想退还即有能力退还而拒不退还的，二是携带挪用的公款潜逃的。可见，如果行为人是无力归还、即因客观原因不能退还的，仍定挪用公款罪，只不过根据该《解释》第5条以及刑法第384条第1款规定从重处罚罢了，而不能转化为贪污罪。)

(三)包容犯情形

所谓包容犯，是指行为人在实施某一犯罪行为过程中，又实施了另一不同质的罪行，但后者被前者包容、刑法明文规定不并罚而仅将后者作为前罪的加重处罚情形。

1、绑架罪包容故意杀人罪、非法拘禁、敲诈勒索(见239条，行为人在实施绑架犯罪过程中，又指使被绑架人死亡、或者杀害被绑架人的，仍以绑架罪论处而且一般直接处以死刑，该杀害被绑架人的行为虽然足以符合故意杀人罪的犯罪构成，但依法对该行为不单独定罪评价，而作为绑架罪的加重构成情形，被绑架罪所包容。）

2、拐卖妇女罪包容强奸、非法拘禁与引诱、强迫卖淫罪(见240条) 行为人在实施拐买妇女的犯罪行为过程中，又对被拐买的妇女实施奸淫行为的，该奸淫行为不单独定罪，而作为拐买妇女罪的加重构成；行为人在实施拐买妇女的犯罪行为又实施诱骗、强迫被拐买的妇女卖淫或者将被拐买的妇女卖给他人迫使其卖淫的行为，该引诱、强迫卖淫不单独定罪，而作为拐买妇女罪的加重构成。被其所包容)

3．抢劫罪包容故意伤害罪、故意杀人罪(根据最高人民法院2 0 0 1年5月2 2日《关于抢劫过程中故意杀人案件如何定罪问题的批复》的规定：行为人为劫取财物而预谋故意杀人，或者在劫取财物过程中，为制服被害人反抗而故意杀人的，以抢劫罪定罪处罚。即表明刑法第263条的“暴力”程度上可以达到致人死亡的程度，既然包含故意杀人的方法，那么故意伤害也必将包含在其中。此外，值得注意的是是，如果行为人实施抢劫后，为灭口而故意杀人的，则应以抢劫罪和故意杀人罪定罪，实行数罪并罚)

4．组织他人偷越国边境罪包容妨害公务罪、非法拘禁罪(见318条，行为人在实施组织他人偷越国边境犯罪行为过程中，又实施剥夺、限制被组织人人身自由的，或者又以暴力、威胁方法抗拒检查的，对该非法拘禁行为或妨害公务行为不单独定罪，而作为组织他人偷越国边境罪的加重构成，被其所包容)

5．运送他人偷越国边境罪包容妨害公务罪、此罪不包容非法拘禁；见321条第2款，行为人在实施运送他人偷越国边境犯罪行为过程中，又实施以暴力、威胁方法抗拒检查的，对该妨害公务行为不单独定罪，而作为运送他人偷越国边境罪的加重构成，被其所包容)

6．走私、贩卖、制造、运输毒品罪包容妨害公务罪(见347条，行为人在实施走私、贩卖、制造、运输毒品犯罪行为过程中，又以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的，对该妨害公务行为不单独定罪，而作为走私、贩卖、制造、运输毒品罪的加重构成，被其所包容。)

7．组织卖淫罪、强迫卖淫罪包容强奸罪(见358条，行为人在实施组织卖淫、强迫卖淫犯罪行为过程中，以强奸的方式迫使妇女或幼女卖淫的，对该强奸行为不应单独定强奸罪或奸淫幼女罪，而作为组织卖淫罪、强迫卖淫罪的加重构成，被其包容)；

8．组织卖淫罪包容强迫卖淫罪、引诱、容留、介绍卖淫罪(见358条，组织行为本身是～个复合行为，组织卖淫行为具体表现为多种行为方式，包括强迫他人卖淫、引诱、容留、介绍他人卖淫等，对这些行为都不应单独罪，而作为组织卖淫行为的有机组成部分，也可以认为被组织卖淫罪所包容)。

(四)亲告罪

所谓亲告罪是指被害人亲自告诉，司法机关才予以处理的刑事犯罪，即告诉才处罚的犯罪。这类犯罪尚不完全同于刑事诉讼中的自诉案件，根据刑诉法第170条规定，自诉案件的范围远远大于告诉才处理的案件范围。

1．侮辱罪(见246条，但当侮辱行为严重危害社会秩序和国家利益的除外)：

2．诽谤罪(见246条，但当诽谤行为严熏危害社会秩序和国家利益的除外)；

3．暴力干涉婚姻自由罪(见257条，但当该暴力行为导致被害人死亡的除外)；

4．虐待罪(见260条，当当虐待行为致被害人重伤、死亡的除外)；

5．侵占罪(见第270条)。

此外，还应注意刑法第98条的规定：如果被害人因受强制、威吓无法告诉，人民检察院和被害人的近亲属也可以告诉(表明亲告罪并非是绝对亲自告诉才处理)。

(五)刑法典中犯罪行为的对合关系

犯罪行为的对合关系是指犯罪行为人及其所指向对象互为相对人，彼此依存，缺一不可。这种对合关系可以分为两类：双方行为人均构成犯罪的对合关系(简称彼此俱罪的对合关系)和只有一方行为构成犯罪的对合关系(简称非彼此俱罪的对合关系)。在彼此俱罪的对合关系中，又可分为彼此同罪和彼此异罪的两种情形。彼此俱罪的对合关系

1、彼此同罪的对合关系：即双方行为人(相对人)均构成同一犯罪，理论上一般也作为共同犯罪来处理(属于对合犯的典型形态)。主要有：

(1)非法买卖枪支、弹药、爆炸物罪(125条)：

(2)串通投标罪(223条)；

（3）重婚罪(258条，注意相婚者构成重婚罪的前提在于其明知对方有配偶而与之结婚)；

(4)非法买卖国家机关公文、证件、印章罪(280条第l款)；

(5)非法买卖警用装备罪(281条)；

(6)非法买卖制毒物品罪(350条)；

(7)非法买卖毒品原植物种子、幼苗罪(352条)。

2、彼此异罪的对合关系：即双方行为人虽然均构成犯罪，但刑法分别规定了不同的罪名、各自独立定罪量刑(也属于对合犯的类型)。主要有：

(1)公司、企业人员受贿与对公司、企业人员行贿罪(J63条与第764条)；

(2)合同诈骗罪与签订、履行合同失职被骗罪、国家机关工作人员签订、履行合同失

职被骗罪(224条、167条和406条)：

（3）出售假币罪与购买假币罪(17l条)；

（4）非法出售增值税专用发票与非法购买增值税专用发票罪(206条)；

(5)拐卖妇女、儿童罪与收买被拐卖的妇女、儿童罪(240条与24l条)；

(6)销售赃物罪与收购赃物罪(312条，注意形成对合犯的前提是销售者所销售的并非自己或其参与共犯的赃物)；

(7)受贿罪与行贿罪(385条与389条)：

(8)单位受贿罪与对单位行贿罪(387条与391条)：

(9)私放在押人员罪、失职致使在押人员脱逃罪与脱逃罪(400条与316条)；

(10)放纵走私罪与走私犯罪(411条与151．153条)：

(11)放纵制售伪劣商品犯罪行为罪与生产、销售伪劣商品罪(414条与140---148条)：

(12)放行偷越国(边)境人员罪与偷越国(边)境罪(415条与322条)；

3、非彼此俱罪的对合关系

所谓非彼此俱罪的对合关系，即双方行为人中只有一方构成犯罪，另一方则不构成犯罪，这种对合关系也不同于一般意义上的加害与被害关系，因为另一方虽然不构成犯罪但属于违法行为，刑法为缩小打击面而未将其作为犯罪处理。主要有：

(1)销售侵权复制品罪(218条)与购买侵权复制品的行为；

(2)非法销售间谍器材罪(283条)与非法购买间谍器材的行为：

(3)非法向外国人出售、赠送珍贵文物罪(325条)与购买、受赠珍贵文物的行为；

(4)倒卖文物罪(326条)与购买文物行为；

(5)非法出售、私赠文物藏品罪(327条)与购买、受赠文物藏品的行为；

(6)贩卖淫秽物品牟利罪(363条)与购买淫秽物品行为；

(7)贩卖伪造高等院校学历、学位证明的行为与购买伪造高校学历、学位证明的行为(前者根据2001年最高法院的司法解释以刑法第280第2款的伪造事业单位印章罪论处，而后者不构成犯罪)；

(8)贩卖毒品罪(347条)与购买毒品的行为(注意，如果购买毒品的目的不能证明是为了贩卖、且数量未达到348条非法持有毒品罪的数量标准的，则购买行为不构成犯罪)。

增补彩色版Ⅵ·刑法笔记和第五版笔记的区别对照表

文件大小

字数

行数

页数

第五版笔记

807KB

79670

3124

75

第六版分则

378KB

54466

1985

45

第六次·增补说明：（2006年6月2日）

经过20多个小时的奋斗，第6版刑法笔记的分则部分终于完成了，总则和分则的累计修订时间达到200个小时。因为我是个人纯手工边听课边做笔记式的操作，所以整个修订过程是很漫长。为了避免大家在听课看笔记时有误操作，文档做了保护，未设密码，如果确实需要修改，可以自行取消。:)

主要修改：①和原笔记中的总则编分离（这样使用方便，我修改起来也方便）；②也和总则一样尽量取消了大部分的文字边框和底纹（但还是保留了一些）；③分则的的各个罪名的排列进行调整，以刑法分则的章节为顺序排列，方便查找，同时兼顾韩友谊讲课的顺序；④罪刑各论的概述部分增加了约7千多字内容（摘自张明楷的《刑法学》）；⑤除了罪刑各论增加的7千字，具体的十章罪名的修订比原笔记增加了约1万多字；⑥因为总则后面的说明页已经写满，所以关于总则部分的一个小修改，我就写在这里了，张明楷那句关于“正义”的名言我作了修改（发现了吗？），因为原来我所记下的是根据韩友谊上课时的转述，不准确，我从张明楷的《刑法的基本立场》这本书中找到了他在书中写的原话。

由于我个人的能力是有限的，所以假如还有任何疏漏之处没有被我发现的，还请大家谅解。要是哪位朋友发现讲义里有什么遗漏或错误，请到我的BLOG上给我留言或Email给我，我会及时修正的。

这个讲义是以韩友谊的讲课为基础，并根据他和袁登明的系统强化班、串讲班、突破班的授课和阮齐林老师的讲课进行修订，基本能够囊括所有他在授课时所讲的重点内容，并且使用各种彩色字体使重点部分能够醒目，便于在电脑上直接阅读，并且采用了偏灰的底色，以免阅读时过分伤害眼睛。

关于使用此讲义的建议：我不推荐直接阅读，最好的方法是边听录音边看讲义（不然看得头昏眼花可别错怪我哦），这也是我做这个讲义的初衷。除了听韩友谊的课之外，实际上听其他任何老师的刑法课也可以参考该提纲，因为刑法的重点内容无论是谁讲都是基本相同的。如果遇到观点冲突的地方，我建议还是以韩友谊为准，因为他对张明楷的观点和其他老师（如陈兴良等）之间的观点差异的把握比较精到。

在这里衷心祝愿所有和我一样为2006司法考试备考的朋友们都能顺利通过。

①本刑法笔记彩色版Ⅵ，增补的内容除了我引用的法条与司法解释外，其他所增加的内容主要来自韩友谊的授课内容，并适当揉合其他老师讲课中的内容作为补充，保证了笔记内容的权威性。

其它详细说明请见最后一页。

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第 1 页 共 45 页

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